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平成２６年３月２４日判決言渡
平成１９年(行ウ)第５５２号，第６１０号懲戒処分取消等請求事件
主文
１東京都教育委員会が平成１９年３月３０日付けで原告ａに対してした懲戒処
分を取り消す。
２原告らのその余の請求をいずれも棄却する。
３訴訟費用は，原告ａに生じた費用の２分の１と被告に生じた費用の４分の１
を原告ａの負担とし，原告ｂに生じた費用の全てと被告に生じた費用の４分の
２を原告ｂの負担とし，原告ａに生じたその余の費用と被告に生じたその余の
費用を被告の負担とする。
事実及び理由
第１請求
（原告ａ関係）
１主文１項同旨
２被告東京都は，原告ａに対して，３００万円及びこれに対する平成１９年３
月３０日から支払済みに至るまで年５分の割合による金員を支払え。
（原告ｂ関係）
３東京都教育委員会（以下「都教委」という。）が，原告ｂに対してした平成
１９年３月３０日付け懲戒処分を取り消す。
４被告東京都は，原告ｂに対し，３００万円及びこれに対する平成１９年３月
３０日から支払済みに至るまで年５分の割合による金員を支払え。
第２事案の概要等
１事案の概要
本件は，都教委が，都立養護学校の教員であった原告ａ及び東京都内の市立
中学校の教員であった原告ｂについて，平成１９年３月１９日に原告らの各所
属校で行われた卒業式において，各所属校の校長（以下，各校長を合わせて「本
件各校長」という。）から，事前に，国旗に向かって起立し，国歌を斉唱する
ことを命ずる職務命令（以下，各原告に対する各職務命令を合わせて「本件各
職務命令」という。）を受けていたのに国歌斉唱時に起立しなかった（以下，
各原告の不起立を合わせて「本件各不起立」という。）のは地方公務員法（以
下「地公法」という。）３２条，３３条に違反するとして，地公法２９条１項
１号ないし３号に基づき，原告ａに対し停職３月，原告ｂに対し停職６月の懲
戒処分（以下，各原告に対する懲戒処分を合わせて「本件各処分」という。）
をしたことから，原告らが，本件各処分は憲法１９条，２３条，２６条，教育
基本法１６条１項に違反するなどと主張して，本件各処分の取消しを求めると
ともに，本件各処分により精神的苦痛を被ったと主張して，都教委の設置者で
ある被告に対し，国家賠償法（以下「国賠法」という。）に基づき，損害賠償
（慰謝料）を求める事案である。
２前提事実（当事者間に争いのない事実及び掲記の証拠により容易に認定でき
る事実。掲記の証拠のうち，平成１９年(行ウ)第５５２号事件について提出さ
れた書証（口頭弁論併合後のものを含む。）のうち甲号証は単に「甲１」，乙
イ号証は単に「乙イ１」のように表記し，口頭弁論併合前に同年(行ウ)第６１
０号事件について提出された乙イ号証は，「６１０号事件乙イ１」のように表
記する。）
(1)当事者等
ア原告ａ
(ア)原告ａ（昭和２５年▲月▲日生）は，昭和５０年４月１日に東京
都公立学校教員に任命された者であり，平成１８年４月１日から東京都
立ｃ養護学校（以下「ｃ養護学校」という。）に勤務し，平成２２年３
月３１日付けで定年退職した。
(イ)原告ａは，都教委から，下記①ないし④の処分を，以下の理由で受
けた。
①平成１６年４月６日付け戒告処分（乙イ１の１ないし１の３）
原告ａは，平成１６年３月２２日午後２時３０分頃，東京都立ｄ養
護学校（以下「ｄ養護学校」という。）会議室で行われた職員会議に
おいて，平成１５年度小学部・中学部卒業式では国歌斉唱の際は式場
内の指定された席で起立して斉唱することという校長の職務命令を校
長の命を受けた教頭から文書で受けたにもかかわらず，同月２４日午
前９時４０分頃，体育館で開催された卒業式の国歌斉唱時において，
起立しなかった。
②平成１６年５月２５日付け減給処分（減給１０分の１・１月）（乙
イ２の１ないし２の３）
原告ａは，平成１６年４月６日午後１時１０分頃，ｄ養護学校職員
会議において，平成１６年度入学式では国歌斉唱の際は，起立して斉
唱することという職務命令を校長職務代理の副校長から口頭で受け，
また同日午後１時１５分頃，職員室において上記同様の内容の職務命
令を校長職務代理である副校長の命を受けた別の副校長から文書で受
けたにもかかわらず，同月７日午前９時３５分頃，体育館で開催され
た入学式の国歌斉唱時において，起立しなかった。
③平成１７年３月３１日付け減給処分（減給１０分の１・６月）（乙
イ３の１ないし３の４）
原告ａは，平成１７年３月１６日午後４時１０分頃，ｄ養護学校会
議室で行われた職員会議において，平成１６年度卒業式では国歌斉唱
の際は指定された席で起立して国旗に向かい国歌を斉唱することとい
う職務命令を校長から口頭で受け，また，同日午後４時１５分頃，同
会議室において，同様の内容の校長の職務命令を校長の命を受けた副
校長から文書で受けたにもかかわらず，同月２２日午前９時３８分頃，
体育館で行われた卒業式の国歌斉唱の際，起立しなかった。
④平成１８年３月１３日停職処分（停職１月）（乙イ４の１ないし４
の３）
原告ａは，平成１８年１月２０日午前８時４５分頃，東京都立ｅ養護学
校（以下「ｅ養護学校」という。）職員室において，副校長から，創立３
０周年記念式典では，国歌斉唱時に式典会場の指定された席で国旗に向か
って起立して国歌を斉唱することという内容の職務命令書を受け取り，同
月２４日午前８時３０分頃，同職員室で行われた職員朝会において，校長
から，同職務命令書に基づき同式典における職務を遂行することという職
務命令を口頭で受けていながら，同月２５日午前１０時頃，体育館で行わ
れた同式典の国歌斉唱の際，起立しなかった。
(ウ)なお，上記④の停職処分は，最高裁平成２４年１月１６日第一小法廷判
決（最高裁平成２３年（行ツ）第２４２号，同年（行ヒ）第２６５号）（裁
判集民事２３９号１頁）（以下「最高裁平成２４年１月判決」という。）に
おいて，「同上告人（原告ａ）に対する懲戒処分として停職処分を選択した
都教委の判断は，停職期間の長短にかかわらず，処分の選択が重きに失する
ものとして社会観念上著しく妥当を欠き，上記停職処分は懲戒権者としての
裁量権の範囲を超えるものとして違法の評価を免れない。」として取り消さ
れた（甲４７４）。
イ原告ｂ
(ア)原告ｂ（昭和２５年▲月▲日生）は，昭和４６年４月に東京都公
立学校教員に任命され，平成１８年４月１日から平成１９年３月３１日
まで，東京都α市立ｆ中学校（以下「ｆ中」という。）に勤務してい
た。なお，原告ｂは，平成２３年３月３１日付けで定年退職した。
(イ)原告ｂは，都教委から下記①，④ないし⑧の処分を，β市教育
委員会（以下「β市教委」という。）から②，③の措置（文書訓告）
を，以下の理由で受けた。
①平成６年４月２５日付け減給処分（減給１０分の１・１月）（６１
０号事件乙イ１の１，１の２）
平成６年３月１８日，β市立ｇ中学校（以下「ｇ中学校」とい
う。）において卒業式が行われたが，原告ｂは，同日午前８時１５分
頃，校長が国旗を掲揚するため掲揚塔に向かった際，西玄関を出てか
ら掲揚塔までの間，校長の前に立ちはだかったり，国旗を掲揚塔の網
に結び付けようとしている校長の手を両手で押さえたりして妨害し
た。さらに校長が掲揚した国旗を引き下ろした。また，同日午前８時
３０分頃，校長が再度国旗を掲揚するため，掲揚塔に向かった際，校
長の前に立ちはだかったり，西玄関のドアのノブに手をかけ開けさせ
ないようにしたり，国旗を掲揚塔の網に結び付けようとしている校長
の手を両手で押さえたりして妨害した。さらに校長が再度掲揚した国
旗を引き下ろした。
②平成７年１１月１６日付け文書訓告（６１０号事件乙イ２）
原告ｂは，平成７年３月２２日午前８時３０分頃から午前８時４０
分頃までの間，朝の学級活動等の時間約１０分間を使い，ｇ中学校２
年２組の教室において，不適切な内容を伴った２年２組の皆さんへ（保
護者の皆さんへ）「○」と題する印刷物を同組生徒に配布し，それを
読み上げるなどした。また，同印刷物は，同組生徒の保護者の手元に
届くところとなり，保護者から内容が一方的で納得できないと苦情が
寄せられた。
③平成１１年８月３０日の文書訓告（６１０号事件乙イ３の１ないし
３の４）
原告ｂは，平成１１年２月１６日から同月１９日にかけて，ｇ中学
校の当時の３学年全学級の家庭科の授業時間にあって，校長による国
旗・国歌に対する指導が，あたかもｈ教と同じマインドコントロール
された命令・服従の指導であるとしたプリントを配布し，職員会議の
内容を生徒に示し，校長の学校運営方針を批判するに等しい授業を行
った。
④平成１４年３月２７日付け減給処分（減給１０分の１・３月）（６
１０号事件乙イ４の１ないし４の３）
原告ｂは，平成１３年９月４日ないし同月６日の３日間，いずれの
日においてもγ市立ｉ中学校（以下「ｉ中学校」という。）校長か
ら，指導主事の授業参観後の協議会への出席を文書及び口頭で命じら
れ毎回校長から出席を促されたにもかかわらず，同協議会へ３日間と
も出席しなかった。
⑤平成１７年３月３１日付け減給処分（減給１０分の１・６月）（６
１０号事件乙イ５の１ないし５の４）
原告ｂは，平成１７年３月１６日午後３時１０分頃，δ市立ｊ中
学校（以下「ｊ中」という。）の視聴覚室で行われた職員会議におい
て，校長から，第５６回卒業式では国歌斉唱の際は指定された席で起
立し国歌を斉唱すること及び司会から着席の指示があるまで起立して
いることという職務命令を口頭及び文書で受けていたにもかかわら
ず，同月１８日午前９時３０分頃，体育館で行われた卒業式の国歌斉
唱の際，いったん起立したが途中で着席し，教頭から起立してくださ
いと言われ一度起立したが再び着席した。
⑥平成１７年５月２７日付け停職処分（停職１月）（６１０号事件乙
イ６の１ないし６の３）
原告ｂは，平成１７年４月５日午前９時５０分頃，ｊ中の視聴覚室
で行われた職員会議において，校長から，第５９回入学式の国歌斉唱
の際は式場内の指定された席で国旗に向かって起立し国歌を斉唱する
こと及び司会の着席の指示があるまで起立していることという職務命
令を文書及び口頭で受けていながら，同月７日午前９時３５分頃，体
育館で開催された入学式の国歌斉唱の際，起立しなかった。
⑦平成１７年１２月１日付け減給処分（減給１０分の１・１月）（６
１０号事件乙イ７の１，７の２）
原告ｂは，服務事故再発防止研修（以下「再発防止研修」という。）
の受講を命ぜられていたところ，平成１７年７月２１日午後２時頃か
ら同日午後３時５５分頃までの間，東京都教職員研修センター分館東
京都総合技術教育センターの研修室で行われた再発防止研修におい
て，日の丸，君が代強制反対という内容が書かれたゼッケンを着用し，
同研修の担当者から再三ゼッケンをとるように言われたにもかかわら
ず，同ゼッケンを着用し続け，また同日午後２時頃から同日午後２時
３０分頃までの間，同研修室前方中央において，同研修担当者に対し，
なぜゼッケンがいけないのか，ゼッケンをとるようにとの発言を撤回
しろ等の発言を繰り返すとともに，同日午後２時３０分頃から同日午
後２時４０分頃までの間，同研修担当者から自席に座るように言われ
たにもかかわらず同研修担当者席に座るなどし，同研修の進行を妨げ
た。
⑧平成１８年３月３１日付け停職処分（停職３月）（６１０号事件乙
イ８の１ないし８の３）
原告ｂは，平成１８年３月１５日午後３時５０分頃，ｊ中の視聴覚
室で行われた職員会議において，校長から，平成１７年度第５７回卒
業式では式場内の指定された席で国旗に向かって起立し国歌を斉唱す
ることという職務命令を文書及び口頭で受けていたにもかかわらず，
同月１７日午前９時３０分頃，体育館で行われた卒業式の国歌斉唱の
際，起立しなかった。
ウ被告
被告は，地方自治法１８０条の５第１項１号，地方教育行政の組織及び
運営に関する法律（以下「地教行法」という。）２条に基づき，都教委を
設置する地方公共団体である。
都教委は，その権限に属する事務を処理させるため，事務局として東京
都教育庁（以下「都教育庁」という。）を置いている（地教行法１８条１
項）。また，都教委が任命した教育長（地教行法１６条２項）は，都教委
の指揮監督の下に，都教委の権限に属する全ての事務をつかさどるほか（地
教行法１７条１項），都教育庁の事務を統括し，所属の職員を指揮監督す
る（地教行法２０条１項）。
(2)本件に関係する法令等の規定内容
ア国旗及び国歌に関する法律（以下「国旗国歌法」という。）
１条１項国旗は，日章旗とする。
（以下，日章旗を「日の丸」という。）
２条１項国歌は，君が代とする。
イ教育基本法（ただし，平成１８年法律第１２０号による改正前のものは
「旧教育基本法」という。）
１条教育は，人格の完成を目指し，平和で民主的な国家及び社会の
形成者として必要な資質を備えた心身ともに健康な国民の育成を
期して行われなければならない。
１６条１項教育は，不当な支配に服することなく，この法律及び他の
法律の定めるところにより行われるべきものであり，教育行
政は，国と地方公共団体との適切な役割分担及び相互の協力
の下，公正かつ適正に行われなければならない。
（なお，旧教育基本法１０条１項は「教育は，不当な支配に服すること
なく，国民全体に対し直接に責任を負って行われるべきものである。」，
同条２項は「教育行政は，この自覚のもとに，教育の目的を遂行するに
必要な諸条件の整備確立を目標として行われなければならない。」と規
定している。）
ウ学校教育法（ただし，平成１９年法律第９６号による改正前のもの。以
下同じ。）
第２章小学校
１７条小学校は，心身の発達に応じて，初等普通教育を施すことを目
的とする。
１８条小学校における教育については，前条の目的を実現するために，
次の各号に掲げる目標の達成に努めなければならない。
２号郷土及び国家の現状と伝統について，正しい理解に導き，
進んで国際協調の精神を養うこと。
２０条小学校の教科に関する事項は，第１７条及び第１８条の規定に
従い，文部科学大臣が，これを定める。
２８条３項校長は，校務をつかさどり，所属職員を監督する。
６項教諭は，児童の教育をつかさどる。
第３章中学校
３５条中学校は，小学校における教育の基礎の上に，心身の発達に応
じて，中等普通教育を施すことを目的とする。
３６条中学校における教育については，前条の目的を実現するために，
次の各号に掲げる目標の達成に努めなければならない。
１号小学校における教育の目標をなお充分に達成して，国家
及び社会の形成者として必要な資質を養うこと。
３８条中学校の教科に関する事項は，第３５条及び第３６条の規定に
従い，文部科学大臣が，これを定める。
４０条第１８条の２，第２１条，第２５条，第２６条，第２８条から
第３２条まで及び第３４条の規定は，中学校に，これを準用する。
（以下略）
第４章高等学校
４１条高等学校は，中学校における教育の基礎の上に，心身の発達に
応じて，高等普通教育及び専門教育を施すことを目的とする。
４２条高等学校における教育については，前条の目的を実現するため
に，次の各号に掲げる目標の達成に努めなければならない。
１号中学校における教育の成果をさらに発展拡充させて，国
家及び社会の有為な形成者として必要な資質を養うこと。
４３条高等学校の学科及び教科に関する事項は，前２条の規定に従い，
文部科学大臣が，これを定める。
５１条第１８条の２，第２１条，第２８条第３項から第１２項まで及
び第３４条の規定は，高等学校に，これを準用する。（以下略）
第６章特殊教育
７１条盲学校，聾（ろう）学校又は養護学校は，それぞれ盲者（強度
の弱視者を含む。以下同じ。），聾（ろう）者（強度の難聴者を
含む。以下同じ。）又は知的障害者，肢（し）体不自由者若しく
は病弱者（身体虚弱者を含む。以下同じ。）に対して，幼稚園，
小学校，中学校又は高等学校に準ずる教育を施し，あわせてその
欠陥を補うために，必要な知識技能を授けることを目的とする。
７３条盲学校，聾（ろう）学校及び養護学校の小学部及び中学部の教
科，高等部の学科及び教科又は幼稚部の保育内容は，小学校，中
学校，高等学校又は幼稚園に準じて，文部科学大臣が，これを定
める。
７６条（略）第２８条（第４０条，第５１条及び第８２条において準
用する場合を含む。）（略）の規定は，盲学校，聾（ろう）学校
及び養護学校に，（略）これを準用する。
エ学校教育法施行規則（ただし，平成１９年１２月２５日文部科学省令第
４０号による改正前のもの。以下同じ。）
２５条小学校の教育課程については，この節に定めるもののほか，教
育課程の基準として文部科学大臣が別に公示する小学校学習指導
要領によるものとする。
５４条の２中学校の教育課程については，この章に定めるもののほか，
教育課程の基準として文部科学大臣が別に公示する中学校学習指
導要領によるものとする。
５７条の２高等学校の教育課程については，この章に定めるもののほ
か，教育課程の基準として文部科学大臣が別に公示する高等学校
学習指導要領によるものとする。
７３条の１０盲学校，聾（ろう）学校及び養護学校の教育課程につい
ては，この章に定めるもののほか，教育課程の基準として文部科
学大臣が別に公示する盲学校，聾（ろう）学校及び養護学校幼稚
部教育要領，盲学校，聾（ろう）学校及び養護学校小学部・中学
部学習指導要領及び盲学校，聾（ろう）学校及び養護学校高等部
学習指導要領によるものとする。
オ学習指導要領（平成元年３月１５日，同年１０月２４日改訂後のもの）
(ア)小学校学習指導要領及び中学校学習指導要領はそれぞれ第４章にお
いて，高等学校学習指導要領は第３章において，特別活動に関し，以
下のとおり規定している。（乙イ１８の１ないし１８の３）
「第２内容
ＡないしＣ略
Ｄ学校行事
学校行事においては，全校又は学年を単位として，学校生活に
秩序と変化を与え，集団への所属感を深め，学校生活の充実と発
展に資する体験的な活動を行うこと。
(1)儀式的行事
学校生活に有意義な変化や折り目を付け，厳粛で清新な気分
を味わい，新しい生活の展開への動機付けとなるような活動を
行うこと。」
「第３指導計画の作成と内容の取扱い
１，２略
３（中学校については６）入学式や卒業式などにおいては，その
意義を踏まえ，国旗を掲揚するとともに，国歌を斉唱するよう指
導するものとする。」（以下，この定めを「国旗国歌条項」とい
う。）
(イ)盲学校，
ろう
聾学校及び養護学校高等部学習指導要領は，特別活動に関
し，以下のとおり規定している。（乙イ１８の４）
「特別活動の目標，内容及び指導計画の作成と内容の取扱いについ
ては，高等学校学習指導要領第３章に示すものに準ずるほか，次に
示すところによるものとする。
１略
２生徒の経験を広め，社会性を養い，好ましい人間関係を育てる
ため，特に特別活動においては，集団活動を通して高等学校の生
徒及び地域社会の人々と活動を共にする機会を積極的に設けるこ
とが必要である。その際，生徒の心身の障害の状態及び特性等を
考慮して，活動の種類や時期，実施方法等を適切に定めるものと
する。
３精神薄弱者を教育する養護学校においては，個々の生徒の精神
発達の遅滞の状態や発達段階に即応して，適切に指導の重点を定
め，できるだけ具体的に指導する必要がある。」
カ地教行法
２３条教育委員会は，当該地方公共団体が処理する教育に関する事務
で，次に掲げるものを管理し，及び執行する。
３号教育委員会及び学校その他の教育機関の職員の任免その
他の人事に関すること。
５号学校の組織編制，教育課程，学習指導，生徒指導及び職
業指導に関すること。
８号校長，教員その他の教育関係職員の研修に関すること。
４８条１項地方自治法第２４５条の４第１項の規定によるほか，文部
科学大臣は都道府県又は市町村に対し，都道府県委員会は市
町村に対し，都道府県又は市町村の教育に関する事務の適正
な処理を図るため，必要な指導，助言又は援助を行うことが
できる。
２項前項の指導，助言又は援助を例示すると，おおむね次のと
おりである。
２号学校の組織編成，教育課程，学習指導，生徒指導，職業
指導，教科書その他の教材の取扱いその他学校運営に関し，
指導及び助言を与えること。
キ地公法
２９条１項職員が次の各号の一に該当する場合においては，これに対
し懲戒処分として戒告，減給，停職又は免職の処分をするこ
とができる。
１号この法律若しくは第５７条に規定する特例を定めた法律
又はこれに基く条例，地方公共団体の規則若しくは地方公
共団体の機関の定める規程に違反した場合
２号職務上の義務に違反し，又は職務を怠つた場合
３号全体の奉仕者たるにふさわしくない非行のあつた場合
３０条すべて職員は，全体の奉仕者として公共の利益のために勤務し，
且つ，職務の遂行に当つては，全力を挙げてこれに専念しなけれ
ばならない。
３２条職員は，その職務を遂行するに当つて，法令，条例，地方公共
団体の規則及び地方公共団体の機関の定める規程に従い，且つ，
上司の職務上の命令に忠実に従わなければならない。
３３条職員は，その職の信用を傷つけ，又は職員の職全体の不名誉と
なるような行為をしてはならない。
(3)都教委の通達
ア都教委のｋ教育長は，都立高等学校長及び都立盲・ろう・養護学校長（以
下，これらを併せて「都立学校長」という。）に対し，平成１５年１０月
２３日，都立学校長に対する職務命令として，以下のとおりの内容の「入
学式，卒業式等における国旗掲揚及び国歌斉唱の実施について（通達）」
（以下「本件都教委通達」といい，本件都教委通達の別紙「入学式，卒業
式等における国旗掲揚及び国歌斉唱に関する実施指針」を「本件都教委実
施指針」という。）を発出した。（乙イ３４）
「１学習指導要領に基づき，入学式，卒業式等を適正に実施すること。
２入学式，卒業式等の実施に当たっては，別紙『入学式，卒業式等に
おける国旗掲揚及び国歌斉唱に関する実施指針』のとおり行うものと
すること。
３国旗掲揚及び国歌斉唱の実施に当たり，教職員が本通達に基づく校
長の職務命令に従わない場合は，服務上の責任を問われることを，教
職員に周知すること。」
「別紙
入学式，卒業式等における国旗掲揚及び国歌斉唱に関する実施指針
１国旗の掲揚について
入学式，卒業式等における国旗の取扱いは，次のとおりとする。
(1)国旗は，式典会場の舞台壇上正面に掲揚する。
(2)国旗とともに都旗を併せて掲揚する。この場合，国旗にあっては
舞台壇上正面に向かって左，都旗にあっては右に掲揚する。
(3)屋外における国旗の掲揚については，掲揚塔，校門，玄関等，国
旗の掲揚状況が児童・生徒，保護者，その他来校者が十分認知でき
る場所に掲揚する。
(4)国旗を掲揚する時間は，式典当日の児童・生徒の始業時刻から終
業時刻とする。
２国歌の斉唱について
入学式，卒業式等における国歌の取扱いは，次のとおりとする。
(1)式次第には，「国歌斉唱」と記載する。
(2)国歌斉唱に当たっては，式典の司会者が，「国歌斉唱」と発声し，
起立を促す。
(3)式典会場において，教職員は，会場の指定された席で国旗に向か
って起立し，国歌を斉唱する。
(4)国歌斉唱は，ピアノ伴奏等により行う。
３会場設営等について
入学式，卒業式等における会場設営等は，次のとおりとする。
(1)卒業式を体育館で実施する場合には，舞台壇上に演台を置き，卒
業証書を授与する。
(2)卒業式をその他の会場で行う場合には，会場の正面に演台を置
き，卒業証書を授与する。
(3)入学式，卒業式等における式典会場は，児童・生徒が正面を向い
て着席するように設営する。
(4)入学式，卒業式等における教職員の服装は，厳粛かつ清新な雰囲
気の中で行われる式典にふさわしいものとする。」
イ都教委は，平成１５年１０月２３日，都立学校長を対象者として，「教
育課程の適正実施にかかわる説明会」を開催した（乙イ３７）。その際，
ｌ都教育庁指導部長は，本件都教委通達は都立学校長に対する職務命令で
あると説明した。
(4)α市教育委員会の通達
α市教育委員会（以下「α市教委」という。）のｍ教育長は，α市
立各小・中学校長に対し，平成１５年１０月２９日付けで「入学式，卒業式
などにおける国旗掲揚及び国家斉唱の実施について（通達）」（以下「本件
市教委通達」といい，本件都教委通達と併せて「本件各通達」という。乙
イ１２）を発出した。なお，本件市教委通達の内容は，本件都教委通達と基
本的に同内容である。
(5)適格性に課題のある教育管理職の取扱いに関する要綱
都教委は，都立盲・ろう・養護学校経営調査委員会を設置し，平成１５年
８月までにまとめた報告書を踏まえて，平成１５年１０月２３日，
「適格性に課題のある教育管理職の取扱いに関する要綱」（乙イ３
８）を制定した。同要綱の内容としては，２年間の業績評定が下位
評定であること，戒告以上の懲戒処分を２回以上受けたことなどの
要件に該当する教育管理職（校長，副校長及び教頭）について，研
修実施，降任勧告等の措置を講ずるというものであった。
(6)都教委において定めている教職員に係る懲戒処分の基準
都教委では，教職員の非違行為への対応として，過去の非違事例を類型化
し，これらに対する懲戒処分の標準的な処分量定を作成（以下「本件処分量
定」という。）し，これを公表している。本件各処分当時の上記処分量定の
内容は，以下のとおりである（甲１５７）。
ア処分量定の決定
　　①非違行為の態様，被害の大きさ及び司法の動向など社会的重大性
　　の程度
　　②非違行為を行った職員の職責，過失の大きさ及び職務への影響な
　　ど信用失墜の度合い
　　③日常の勤務態度及び常習性など非違行為を行った職員固有の事情
　　以上のほか，適宜，非違行為後の対応等も含め総合的に考慮のうえ
　　判断するものとする。
　　表（略）の処分量定は，あくまで標準であり，個別の事案の内容や処分
　　の加重によっては，表（略）に掲げる処分量定以外とすることもあり得る。
　　また，下（略）に掲げられていない非違行為についても，懲戒処分
　　の対象となり得る。
　　イ処分量定の加重
過去に非違行為を行い懲戒処分を受けたにもかかわらず，再び同様
　の非違行為を行った場合は，量定を加重する。
ウ処分の量定
勤務態度不良（職務命令違反，職務専念義務違反，職場離脱）を行
　った場合には，減給，戒告。
(7)本件各処分
ア原告ａ
ｃ養護学校の校長は，平成１９年３月１３日から１５日までの間に，原
告ａに対して，ｃ養護学校の平成１８年度高等部卒業式においては，国歌
斉唱時に「式典会場において，会場の指定された席で国旗に向かって起立
して国歌を斉唱すること」を命ずる職務命令（以下「本件対ａ職務命令」
という。）を発令した（甲５４４，乙イ５）。
原告ａは，同月１９日に実施された上記卒業式の国歌斉唱の際，司会の
国歌斉唱の発声と同時に着席し，起立しなかった（以下「本件ａ不起立」
という。乙イ６）。
都教委は，原告　ａ　に対し，同月３０日，原告　ａ　の上記行為は，
本件対ａ職務命令に反する行為であり，地公法３２条，３３条に違反し，
地公法２９条１項１ないし３号に該当するとして，停職３月の懲戒処分（以
下「本件ａ停職処分」という。）をした（甲５４２，５４３）。
イ原告ｂ
ｆ中の校長は，平成１９年３月１９日午前８時２０分頃までに，原告ｂ
に対して，ｆ中の平成１８年度第３４回卒業式においては，国歌斉唱時に
職員席で国旗に向かって起立し国歌を斉唱すること，司会が着席の案内を
するまで着席しないことという職務命令（以下「本件対ｂ職務命令」とい
う。）を発令した（６１０号事件乙イ９，１０）。
原告ｂは，同日午前９時３５分頃，上記卒業式において，国歌斉唱時に
起立しないで着席し（以下「本件ｂ不起立」という。），本件対ｂ職務命
令に違反する行為をした（６１０号事件乙イ１０）。
都教委は，原告ｂに対し，同月３０日，原告ｂの上記行為は，本件対ｂ
職務命令に反する行為であり，地公法３２条，３３条に違反し，地公法２
９条１項１ないし３号に該当するとして，停職６月の懲戒処分（以下「本
件ｂ停職処分」という。）をした（甲１，２）。
(8)東京都人事委員会に対する審査請求
ア原告ａは，東京都人事委員会に対し，平成１９年５月２日，本件ａ停職
処分について審査請求をした。
イ原告ｂは，東京都人事委員会に対し，平成１９年５月２日，本件ｂ停職
処分について審査請求をした。
(9)訴えの提起
原告ａは，平成１９年８月２９日，当庁に対し，本件ａ停職処分の取消し
等を求める訴えを提起した（当庁平成１９年(行ウ)第５５２号懲戒処分取消
等請求事件）。
原告ｂは，平成１９年９月２８日，当庁に対し，本件ｂ停職処分の取消し
等を求める訴えを提起した（当庁平成１９年(行ウ)第６１０号懲戒処分取消
等請求事件）。
平成２０年３月２７日，上記両事件は併合された。
　　３争点
(1)本件各処分の違法性
ア懲戒事由の存否
(ア)職務命令違反（地公法３２条）の有無
(イ)信用失墜行為（地公法３３条）の有無
イ本件各処分の違法性
ウ本件各処分について裁量権の範囲の逸脱又は濫用が認められるか否か
エ適正手続（憲法３１条）違反が認められるか否か
(2)国賠法に基づく損害賠償請求の可否
第３争点に関する当事者の主張
　１争点(1)ア(ア)（職務命令違反の有無）について
【原告らの主張】
(1)本件各職務命令が憲法１９条に違反すること
ア憲法の最高原理（個人の尊厳）の観点から行政権力が国旗・国歌の強制
を行うことは原理的に禁止されていること
(ア)憲法１９条は，思想及び良心の自由を単に個人の主観的権利として
保障するものではなく，国家権力（行政権力）が人々の思想信条に介入
・干渉することは許されず，また特定の思想，信条，価値観を強制する
ことを禁じている（国家の「価値中立性原則」を定めている）ものと解
される。萎縮効果を伴う脆弱な人権にすぎない思想及び良心の自由に対
しては，主観的権利として直接の強制からの自由を保障するだけでは不
十分で，国家が特定思想ないし価値と過度にかかわることによる間接的
な侵害も，やはり思想及び良心の自由に対する侵害にほかならない。
法的な見地からは，近代立憲主義を標榜する立憲国家は公教育の組織
・運営を含むあらゆる国政において憲法の拘束を受けなければならない。
立憲国家にとって最も枢要な義務は，国家自らが特定の世界観に与して
はならないこと，つまり，国家の価値中立性を堅持することである。日
本国憲法下における公教育の場において，教育が子どもらの思想信条の
形成過程に介入・干渉をしてはならず，また特定の価値観を強制しては
ならないこと（公教育における価値中立性原則）は，客観的原則として
認められる。
(イ)国旗・国歌の強制は，国家の一員であることを肯定的にとらえる意
識を持て，国家への帰属を自己のアイデンティティの基礎とせよ，と強
制されるに等しく，「個人の尊重」のもっとも根源的な部分への侵害と
なる。日本国憲法によって導かれる国家及び公教育の価値中立性原則か
ら，公権力が人々に国旗・国歌を尊重する意思表示や行為を強制するこ
とは，それによって人々の思想信条の侵害の有無を問わず違憲であって，
国家及び公教育の価値中立性を認める以上，国旗・国歌の強制はあり得
ないという関係に立つことになる。
(ウ)本件各職務命令は，「日の丸・君が代が象徴する国家を尊敬する心
を外部に表明する」ことを教員に対して強制するものに他ならない。ま
た，本件各職務命令は，子どもらに対する思想信条の形成に対する過度
の介入・干渉であるという面からも，国家及び公教育の価値中立性原則
に違反する。
(エ)国家及び公教育の価値中立性原則の観点からすれば，本件各職務命
令は，教員個人の思想及び良心の自由の侵害の有無にかかわりなく，強
制の契機を有する点において，直ちに憲法１９条違反であることは明白
である。
イ本件各職務命令の目的（児童生徒への愛国心の注入）からして明らかに
違憲であること
本件都教委通達に基づき本件各職務命令を本件各校長に発出させた都教
委の最終的な目的（意図）は，子どもらに対する「学習義務」として，「国
旗（日の丸）・国歌（君が代）を尊重する」という「特定の価値観」を押
しつけ，さらには，「国家帰属意識」，「愛国心」を注入することにあり，
このことは，最高裁昭和５１年５月２１日大法廷判決（刑集３０巻５号６
１５号）（以下「最高裁昭和５１年判決」という。）における学習権概念，
子どもらの思想信条の形成の自由の保障及び国家・公教育の価値中立性原
則を真っ向から否定することに他ならない。また，本件各職務命令が子ど
もらの学習権の侵害となるという観点からすれば，本件各職務命令は，不
起立を貫いた原告らの思想信条の直接の侵害ともなる。以上のとおり，本
件各職務命令は，子どもらの学習権及び思想信条など内心を形成する自由
を侵害するものとして憲法１３条，１９条，２６条に違反するものである
と同時に，原告らの教員としての教育上の信念を直接侵害するものとして
同法１９条に違反する。
ウ教育公務員と憲法１５条２項を根拠とする人権制約論に対する批判
公務員（特に教育公務員）は，憲法尊重擁護義務を負っているのである
から，憲法の中核をなす基本的人権（とりわけ精神的自由の核心ともいえ
る思想及び良心の自由）と抵触するような職務の遂行を命じられたような
場合には，憲法尊重擁護義務に従って，これを拒否することができると解
される。あるいは，このような基本的人権に抵触するような職務は，そも
そも「全体の奉仕者性」を欠くものというべきであり，職務命令に対する
服従義務も認められないと解される。
上記ア，イのとおり，本件各職務命令は，原告ら教員の思想及び良心の
自由，とりわけ教員としての教育上の信念（子どもらの学習権の保障）に
直接抵触するだけでなく，子どもらの思想信条といった内心の形成の自由
と抵触する。そうすると，このような内心の自由に抵触する職務を強制す
る職務命令に対する服従義務は認められず，憲法尊重擁護義務の観点から
は，むしろこれを拒否することが教育公務員の「責務」として課されてい
ることになる。したがって，本件各職務命令に関しては，憲法１５条２項，
地公法３０条，３２条に基づく人権制約原理は働かず，むしろ憲法９９条
の憲法尊重擁護義務遵守の観点から，これを拒否することが求められてい
るということができる。
エ間接制約論に対する批判
(ア)最高裁は，本件各職務命令と同様の職務命令が思想及び良心の自由
の直接的制約となることは否定した上で，間接的な制約となる面がある
ことは否定し難いとした上で，「このような間接的な制約が許容される
か否かは，職務命令の目的及び内容並びにこれによってもたらされる上
記の制約の態様等を総合的に較量して，当該職務命令に上記の制約を許
容し得る程度の必要性及び合理性が認められるか否かという観点から判
断するのが相当である」との判断基準を示し，職務命令が，当該教員の
思想及び良心の自由の間接的な制約となることを認めた上で，かかる間
接的制約を「許容し得る程度の必要性及び合理性が認められる」として，
職務命令は憲法１９条に違反しないとした。
かかる判断方法は，これまで絶対的保障とされていた思想及び良心の
自由が相対化されてしまったことを意味し，反対価値との比較考量に落
とし込むことによって，思想及び良心の自由が制約される多くの場合を
合憲と判断することを可能とした。かかる精神的自由権に対する判断方
法は，憲法の根本原理である基本的人権の尊重（個の尊厳）を多数意思
の名の下に否定しさる結果を招くものであり，根本的な誤りが存する。
(イ)思想及び良心の自由が直接的な制約を受ける場合のみならず，間接
的な制約を受ける場合においても，思想良心に強い圧力がかけられるこ
とは同様であるから，その違憲性の審査基準においても厳格な基準が用
いられるべきである。そして，思想や良心に対する事実上の影響を最小
限にとどめるような配慮が必要であることをその審査基準とするなら
ば，都教委の行為は，このような配慮を欠いており，本件各通達や本件
各職務命令等の違憲性は明白である。
(ウ)本件では，そもそも本件各職務命令発出の目的の必要性がないし，
そもそも式典の円滑な遂行のために発出されているものとさえ認め難
い。本件各通達及び本件各職務命令は，特定の思想良心を有する教員を
析出し，それに対し，不起立に対する累積加重処分などの処分をするこ
とによって，思想良心を変更させることを強要するととも，不起立行為
を職務命令違反行為として不起立教員を処分することによって，教員全
体に思想統制の圧力を加えることを目的として，ひいては子どもらの思
想に一定の方向付けをし，特定の観念を教え込むことを強要しようとす
るものと考えざるを得ない。このような目的で発出された通達や職務命
令には，それ自体正当な目的が認められず，合理性も認められない。
(2)本件各職務命令が憲法２３条，２６条に違反すること
ア憲法２６条は，子どもの学習権を保障している。教育は本来人間の内面
的価値に関する文化的な営みとして，党派的な政治的観念や利害によって
支配されるべきでなく，教育内容に対する国家的介入についてはできるだ
け抑制的であることが要請されるし，子どもが自由かつ独立した人格とし
て成長することを妨げるような国家的介入，例えば，誤った知識や一方的
な観念を子どもに植え付けるような内容の教育を施すことを強制すること
は，憲法２６条に違反する。
イまた，憲法２３条は，学問の自由を保障しているところ，普通教育の場
において，教員が公権力によって特定の意見のみを教授することを強制さ
れないという意味において，また，子どもの教育が教員と子どもとの間の
直接の人格的接触を通じ，その個性に応じて行わなければならないという
本質的要請に照らし，教授の具体的内容及び方法につきある程度自由な裁
量が認められなければならないという意味においては，一定の範囲におけ
る教授の自由が保障される。
ウ本件各職務命令は，教員の教育の自由に対する行政権力による直接的か
つ具体的介入であり，その内容において，「国家への敬意や忠誠」という
国家的価値の実現と直接に結びついた特定の思想の強制であること，その
態様において，教員による裁量の余地が全くないことから，教育の自由に
対する侵害性は極めて強く，憲法２３条，２６条に違反する。
(3)本件各職務命令が教育基本法１６条１項に違反すること
ア教育基本法は，戦後，憲法２６条に定められた子どもの教育を受ける
権利を受け，教育の分野における準憲法的な基本法として制定された。
教育基本法１６条１項は，行政等による教育への不当な支配を禁止する
ものであるが，これは，戦前に行政が教育を利用し，国民を悲惨な戦争
に駆り立てたことに対する真摯な反省に基づいている。終戦後に制定さ
れた日本国憲法と教育基本法の体制は，軍国主義的な戦前教育の大日本
帝国憲法・教育勅語体制への強い反省から生まれたものであって，画一
主義的な教育を排し，自主自由な教育体制を念頭においたものであっ
た。「個人の尊厳」を最高原理とする日本国憲法下における「教育」の本
来のありようについて，画一的な国家主義を排し，「真理と人格と平和を
尊重すべき教育」，「自由で自律的な教育」が予定されていた。
イ日本において教育人権論を初めて本格的に論じた最高裁昭和５１年判決
の特徴を要約すると，以下の４点があげられる。
①憲法２６条の「教育を受ける権利」の内容を「子どもの学習権」であ
るとし，そこから，公教育の正当な目的を限定し，国家（行政）が教育
に介入する限界を画したこと
②教員の教育の自由が，教育の本質的要請から必然的に導かれ，憲法２
３条によって基礎付けられることを明確にしたこと
③教育基本法の「不当支配の禁止」が裁判規範性を有することを認めた
こと
④それと並んで，地方自治原理による国の教育内容への介入に対する拘
束性を確認していること
ウ子どもらに思想・良心や思考力を育む教育をするためには，価値観に関
わり様々に意見の分かれる論争的主題について，子ども自身が自らの考え，
思想良心を形成することを支援する教育が行われなければならない。その
ような教育が行われるためには，教員は，意見の分かれる主題について，
子どもらに問題を提示し，様々な考え方があることを紹介し，子どもらに
話し合いや討論を促し，子どもらが自分たちの考えを作り上げていけるよ
うに支援しなければならない。また，場合によっては，その実例を示す意
味で，教員が自らの思想や良心に基づく行動の在り方を子どもに見せるこ
とも有用である。
エ入学式・卒業式等の学校行事は，学習指導要領においても，「特別活動」
として位置づけられ，学校行事の細目では「儀式的行事」とされており，
学校のカリキュラムの中に組み込まれているものであって，学校教育活動
そのものであることに争いはない。本件各通達及びこれに基づく本件各職
務命令は，かかる学校の教育活動そのものの内容に都教委という教育行政
機関が直接的に介入したところに大きな特徴がある。
また，国旗・国歌は，国民にとって身近な国家シンボルであるが，国家
シンボルである以上，その存在は，シンボルに表象された国家に対する一
人ひとりの国民の観念（国家観という人間にとって本質的かつ重要な価値
決定）との緊張関係を生じる。加えて，国旗・国歌とされた日の丸・君が
代には，国民の一部及び我が国の侵略を受けたアジア諸国の国民にとって
決して軽視できない負の歴史があり，このような日の丸・君が代を国旗・
国歌として受け入れ難いとする一部国民の存在は無視できない。このよう
に二重の意味で論争的あるいは価値対立的な存在である国旗（日の丸）・
国歌（君が代）について，本件都教委通達で明示的に命じられた「国旗に
正対して起立し，国歌を斉唱する行為」は，「日の丸」・「君が代」を国
旗・国歌として受容し，さらに，そのような国旗・国歌に表象される国家
に対する敬意や忠誠を示す行為にほかならず，一定の価値観の教え込みを
強制するものである。
さらに，本件各通達においては，国旗（日の丸）の位置や子ども達や教
員の座る位置など全体の配置，国歌（君が代）を斉唱する式次第の内容，
その伴奏の仕方，参加する教員の服装や着席位置の指定など，きわめて詳
細かつ具体的に定められており，学校現場の教員による裁量の余地が全く
ない。
以上のように，本件各通達及び本件各職務命令は，行政権力による直接
的かつ具体的な介入であり，その内容において，「国家への敬意や忠誠」
という国家的価値の実現と直接に結びついた特定の思想の強制であるこ
と，その態様において，教員による裁量の余地が全くないことから，上記
の意味における教員の「教育の自由」の侵害性は極めて強く，違憲である。
オ最高裁昭和５１年判決では，教育行政機関の設定する教育内容，方法に
ついての基準が，教育基本法１６条１項の「不当な支配」に該当しないた
めには，①教育における機会均等の確保と全国的な一定の水準の維持とい
う目的のために必要かつ合理的と認められる大綱的な基準にとどまるべき
ものでなければならず，かつ，②教員による創造的かつ弾力的な教育の余
地や地方ごとの特殊性を反映した個別化の余地が十分残されていること，
③教員に対し一方的な一定の理論ないし観念を生徒に教え込むことを強制
するものでないことを必要とするとしている。本件各通達や本件各職務命
令は，上記エのとおり，一方的価値観の教え込みを強要し，また介入の態
様も非常に詳細で教員の裁量の余地がないことから，「不当な支配」に該
当するといえる。
カなお，被告は，「不当な支配」の審査基準として，国の教育行政の教育
内容の基準設定には「大綱的基準」の適用があるが，都教委のような地方
教育委員会（以下「地教委」という。）の場合には，「大綱的基準」の適
用がないと主張する。しかし，かかる解釈は，最高裁昭和５１年判決の判
示にも明確に反するものであり，また法令解釈としても明白な誤りである。
最高裁昭和５１年判決が教育行政の教育内容の基準設定に「大綱的基準」
の審査基準を適用した理由は，教育の自主性尊重にあり，このことは，地
方教育行政にも同様に当てはまるものである。都教委の掲げる地方自治の
原則は，あくまでも二次的なものであり，地方教育行政においても「大綱
的基準」の審査基準は当然に適用されると解される。また，地教行法２３
条５号などの組織法の規定は，地方教育行政に広範な権限を付与する根拠
にはならず，被告の理由付けは到底成り立つものではない。以上のとおり，
地方教育行政の設定する教育内容の基準についても，「大綱的基準」が適
用されるべきことは当然である。
【被告の主張】
(1)はじめに
原告らの行為（本件各不起立）が本件各職務命令に違反するものであること自
体は原告らも認めているところであり，地公法３２条違反が成立することは明ら
かである。
アところで，原告らは，地公法３２条の職務命令遵守義務は，その職務命令が
憲法，教育基本法，学校教育法等に違反しないことを前提とするものであり，
原告らの本件各不起立は地公法３２条に違反しないと主張している。
しかしながら，原告ら教育公務員は，職務命令に重大かつ明白な違法がない
限り，これを遵守する義務を負うものであり，たとえ原告らが自己の判断によ
って本件各職務命令を違憲，違法と判断したとしても，それは自己の責任と危
険において職務命令違反に及んだというほかなく，何らその責任が軽減される
ものではなく，ましてや免責されるものでは全くない。
しかも，本件各職務命令に違憲，違法な点がないことは，下記(2)ないし(4)
のとおりであり，原告らの主張はその前提を欠く。
イ原告らは，「教授の具体的内容及び方法につきある程度自由な裁量が認めら
れなければならないという意味においては，一定の範囲における教授の自由が
保障されるべき」であり，それを侵害する職務命令を発する権限は校長にはな
いと主張している。
しかしながら，校長は，校務をつかさどり所属職員を監督する権限を有して
おり（学校教育法２８条３項，４０条，５１条，７６条），教育課程の編成等
すべての校務を決定し，これを各教員に分掌させ，必要な指導を行い，職務命
令を発することができる。ことに卒業式，入学式，周年行事などの学校行事は，
教育課程の一部である特別活動として実施されるものであるが，教科等の授業
とは異なり，学年及び学級の区別なく全校をあげて実施されるものであり，本
来的に各教員において個別，又は独自にこれを行うことが不適当な性格のもの
であって，校長がその実施について各教員に職務命令を発することができるの
は明らかである。
ウなお，原告らは，公務員といっても，その職務によって要求される行為規範
には重点の相違があり，教育公務員にとって職務命令遵守義務の重要性は低い
かのごとく主張している。
しかしながら，学校教育は組織的に行われるものであり，教育公務員も組織
の一員として学校の教育活動に従事するのであり，組織体の意思として発せら
れる上司の職務命令を遵守することはその基本的義務である。
しかも，教員は，法令を含む種々の社会的ルールを児童・生徒に指導してい
く立場にあり，自らも成熟した社会人として率先垂範すべきものであり，法令
たる地公法３２条についても全く同様であって，原告らのように公然と，しか
も児童・生徒，保護者その他学校関係者の面前で違反すれば，その責任は重大
なのであって，厳しくその責任を問われることは当然のことである。
(2)本件各職務命令が憲法１９条に違反しないこと
ア原告らは，国民は，憲法１９条により，思想及び良心の自由を有し，日の丸
・君が代が価値中立的なものと認められるまでには至っていない状態にあり，
入学式・卒業式等の式典において国歌斉唱の際に，国旗に向かって起立し，国
歌を斉唱することを拒否する者が少なからずいるとして，本件各職務命令は必
要かつ最小限度の制約を超え，憲法１９条に違反すると主張している。
しかしながら，原告らの主張は，日の丸・君が代とその指導の性格に関する
理解を誤るものであり，そもそも本件各職務命令が憲法１９条に違反しないこ
とについては，すでに最高裁判例により明らかにされている。すなわち，最高
裁平成２３年５月３０日第二小法廷判決（民集６５巻４号１７８０頁），最高
裁平成２３年６月６日第一小法廷判決（民集６５巻４号１８５５頁），最高裁
平成２３年６月１４日第三小法廷判決（民集６５巻４号２１４８頁），最高裁
平成２３年６月２１日第三小法廷判決（裁判集民事２３７号５３頁）は，何れ
も起立斉唱行為に係る職務命令の合憲性が争われた事案であるが，一致してそ
の合憲性を認めているところであり，この点は既に決着がついている。
イ原告らは，本件各職務命令は憲法が国家に要請している価値中立性の観
点から違憲であるとの客観的憲法原則違反があると主張している。そして
原告らは，この点は，上記アの平成２３年の最高裁判決では争点になって
おらず，同判決は先例とはならないと主張している。
しかしながら，最高裁平成１９年２月２７日第三小法廷判決（民集６１
巻１号２９１頁），前掲最高裁平成２３年５月３０日判決などにおいて，
入学式・卒業式において学校が児童・生徒に対し，国歌斉唱の指導をする
ために発せられる職務命令につき「その目的及び内容において不合理であ
ることはできない」とされており，当該職務命令自体に違憲，違法とすべ
き点がないことはもとより，不合理とすべき点もないことを明確に認めら
れており，当然のことながら原告らが主張するような客観的憲法原則違反
を否定していることは明らかである。
そもそも入学式・卒業式を含む学校教育活動における国旗・国歌の指導
は，児童・生徒に国旗・国歌に対する正しい認識をもたせ，それらを尊重
する態度を育てるために，国旗・国歌に関する基礎的知識を指導するもの
であるが，それは我が国の国旗・国歌のみ尊重する態度を育てるために行
われるものではなく，他国の国旗・国歌も同様に尊重する態度を育てるた
めに行われるものである。国際社会が平和のなかに発展していくには，国
際社会を形成するそれぞれの国の国民がそれぞれの国民としての自覚を有
し，それぞれの国を愛するとともに，他国も同様に尊重していかなければ
ならないのであり，国の象徴である国旗・国歌についても自国のそれらと
同様に他国のそれらを尊重していかなければならないものであって，この
ことは国際社会で生きる日本人として学んでおくべき基礎的知識である。
原告らは，憲法は国家（行政）に対し価値中立性を要請していると主張
するが，仮に原告らの主張のとおり憲法が国家（行政）に対し価値中立性
を要請しているとしても，それが絶対的な中立性の要請などではないこと
は政教分離規定に係る最高裁判例（最高裁昭和５２年７月１３日大法廷判
決（民集３１巻４号５３３頁他））を見れば明らかである。
普通教育の場において，日本人として学んでおくべき基礎的知識を教授
することが国家（行政）の保持すべき価値中立性の要請に反することはあ
り得ない。
(3)本件各職務命令が憲法２３，２６条に違反しないこと
ア普通教育の場における教育の自由は，教育を受ける子どもの利益のため
であることからすると，仮に教育の自由が侵害されても，教員がその違憲
を主張することは，行政事件訴訟法１０条１項所定の「自己の法律上の利
益に関係のない違法」を主張するものとして許されない。
イまた，下記(4)イ，ウのとおり，本件各通達及び本件各職務命令について
は，それぞれ卒業式等を学習指導要領に則って適正に実施し，児童・生徒
に国旗・国歌の適正な指導を行うために発せられたものであり，その内容
も合理的なものであって，誤った知識や一方的な観念を子どもに植え付け
る内容のものではない。したがって，本件各職務命令は，何ら教員の教育
の自由を侵害するものではなく，憲法２３条，２６条に反しない。
(4)本件各職務命令が教育基本法１６条１項に違反しないこと
ア教育基本法１６条１項の「不当な支配」の成立対象について
(ア)教育基本法を中心とする現行教育法制は，①教育の地方自治，②教育へ
の外部的干渉の防止を基本原理としており，その基本原理を達成するために
教育委員会制度を設けているのであるから，教育基本法の下で制定された教
育関係法規によって地教委に付与された固有の権限の行使は「原則」として
教育基本法１６条１項の「不当な支配」には該当しないと解すべきである。
一口に教育行政機関と言っても，国の教育行政機関たる文部科学省と地方
公共団体の教育行政機関たる地教委とがあり，また地教委には学校設置団体
の学校管理機関たる教育行政機関としての役割と，その余の教育に関する事
務を処理する教育行政機関（以下「一般教育行政機関」という。）としての
役割とがあり，そのすべてを一緒にして教育基本法１６条１項所定の「不当
な支配」の成立範囲を論ずるのは誤りであり，その誤りの端的な例が原告ら
の主張する「大綱的基準」説である。
(イ)学校は，それ自体として，完全に独立して機能するのではなく，公立学
校にあっては当該学校を設置した地方公共団体によって管理されるもので
あり，法律により学校管理機関として学校の管理を行うこととされているの
は，高等学校以下の公立学校にあっては，これを設置する地方公共団体の教
育委員会である（地教行法２３条）。そして，ここでいう「管理」とは，学
校の設置目的を達成するために必要な一切の行為を指すものであり，教育の
内容・方法が学校の設置目的を達成する上で中心的事項であることを考えれ
ば，これが上記の「管理」の対象に含まれることは明らかなことである。そ
して，学校の「管理」は学校の設置目的を達成するために必要な一切の行為
を指すものであるから，必要な場合には，学校管理機関としての地教委は教
育の内容・方法についても学校に対し具体的な命令を発することができるも
のである。そもそも都道府県教育委員会は，一般教育行政機関として，市町
村教育委員会に対して市町村の教育に関する事務の適正な処理を図るため
必要な指導，助言又は援助を行う権限を有しているが（地教行法４８条），
その権限行使に当たっても教育の地方自治の原則の下，文部科学省に比して
より具体的な指導等ができるものであって，「大綱的基準」による指導等に
とどめなければならないものではないし，ましてや学校設置団体の学校管理
機関としての権限行使に当たって「大綱的基準」の設定にとどめなければな
らないものではない。
(ウ)学校管理機関としての地教委がその管理する普通教育の学校における
教育の内容・方法に関する措置（関与・介入）が教育基本法の「不当な支配」
に該当するかは，①当該措置が普通教育の目的である，子どもの成長の上で
必要となる基礎的知識を身につけさせる目的で行われたものか（「許容され
た目的」の審査基準），②当該措置が上記目的達成のために必要，合理的な
ものであったか（「必要，合理性」の審査基準）によって判断されるもので
ある。
イ本件都教委通達及び本件対ａ職務命令が教育基本法１６条１項の「不当な支
配」に該当しないことについて
(ア)本件都教委通達の目的
本件都教委通達は，国旗・国歌に関する条項についていえば，都立学校に
おいて学ぶ児童・生徒に国旗・国歌に対する正しい認識をもたせ，それらを
尊重する態度を育てるという目的のもと，普通教育において指導すべき国旗
・国歌に関する基礎的知識を指導するため，またその余の条項は卒業式・入
学式などの学習指導要領に則して適正に実施するために発せられたもので
あって，まさに学校管理機関としての都教委がその権限を行使する「許容さ
れた目的」のもとに発せられているものである。
(イ)本件都教委通達の内容の必要性及び合理性
本件都教委通達（本件都教委実施指針を含む。）の内容は，入学や卒業式，
あるいは周年行事などの学校生活の重要な節目において，学校生活に有意義
な変化や折り目を付けるために儀式的行事を行い，これによって，児童・生
徒が厳粛で清新な気分を味わい，それまでの学校生活を振り返るとともに新
しい生活への出発の決意と希望の意識を高められるようにし，あわせて国旗
・国歌について学ぶことができるようにするため，それに適した場所的環境
や式の進行を定めるものであり，学習指導要領の趣旨に沿って入学式・卒業
式などを実施する上で，必要かつ合理的なものである。
ことに本件で問題となる項目は，①「国歌斉唱に当たっては，式典の司会
者が『国歌斉唱』と発声し，起立を促す。」②「式典会場においては，教職
員は，会場の指定された席で国旗に向かって起立し，国歌を斉唱する。」の
２項目であるが，これらは，学習指導要領中に，「儀式的行事」として，「学
校生活に有意義な変化や折り目を付け，厳粛で清新な気分を味わい，新しい
生活の展開への動機付けとなるような活動を行うこと」が規定され，また「入
学式や卒業式などにおいては，その意義を踏まえ，国旗を掲揚するとともに，
国歌を斉唱するよう指導するものとする」と規定されていること，儀式的行
事における国歌斉唱は起立して行うことが国際儀礼上の常識であって，我が
国に限らず通例であり，教員がそれに沿った行動をとるものとしても不合理
なものではなく，これらのことからすれば，上記各項目は，いずれも学習指
導要領の内容・趣旨に沿ったものであり，地方の実情に即した教育の実現を
期待された都教委が，その判断に基づき，管理する学校について，入学式・
卒業式などの式典を厳粛かつ清新なものとし，あわせて国旗・国歌の指導を
するための方式として必要かつ合理的な範囲を超えたものといえないこと
明らかである。
なお，盲・ろう・養護学校においても，障害に応じた配慮を行った上で，
国旗・国歌の指導を含む入学式・卒業式などの式典を実施することは，それ
を行うことが，国民全てが等しく有する教育を受ける権利を守っていく盲・
ろう・養護学校の教育の真髄である。本件都教委通達はこのような配慮を禁
止・制限するものでは全くない。本件都教委通達（本件都教委実施指針を含
む。）のうち国旗・国歌の指導に係る条項は学習指導要領の趣旨・目的に沿
うものであり，その内容は盲・ろう・養護学校にとっても必要，合理的なも
のである。
(ウ)都教委の一連の指導等について
原告ａが都教委の一連の指導等を教育基本法１６条１項に違反すると主
張する理由は，結局のところ，都教委がその一連の指導等によって各都立学
校に対し，その所属教員も含めて本件都教委通達（本件都教委実施指針を含
む。）どおりに入学式・卒業式などを実施することを義務付け，これを強制
したということにある。
しかしながら，法律論としていえば，都教委は学校管理機関としてその管
理する学校に対し，必要な場合には，普通教育の目的を達成するために必要，
合理的な限度で，教育の内容・方法についても具体的な命令をすることがで
きるのであって，学校が校長，教頭（副校長），一般教員からなる組織体で
ある以上，上記命令が校長の職務命令を通して学校の構成員たる一般教員に
特定の事項を命ずることになるものであっても，そのことゆえに教育基本法
に違反することになるものではない。
本件都教委通達（本件都教委実施指針を含む。）が普通教育の目的を達成
するため必要，合理的なものであることは上記(ア)，(イ)で述べたとおりで
あり，これを都教委の一連の指導等によって校長の職務命令を通して一般教
員に義務付けることになっても，それによって都教委の一連の指導等が教育
基本法に違反することになるものではない。原告ａの都教委の一連の指導等
を問題とする主張は，そもそも理由がない。
(エ)本件対ａ職務命令について
原告ａは，本件都教委通達及び都教委の一連の指導等が教育基本法１６条
１項に違反するから，本件対ａ職務命令は違法であると主張している。しか
しながら，本件都教委通達及び都教委の一連の指導等に教育基本法１６条１
項違反はなく，原告ａの主張はその前提を欠くものである。
また，校長は学校教育法上，特別活動としての儀式的行事の実施について
各教員に職務命令を発する権限を有しているものであり，原告ａの主張を前
提としても，本件対ａ職務命令が手続上違法となるものではない。
ウ本件市教委通達及び本件対ｂ職務命令が教育基本法１６条１項の「不当な支
　　　　配」に該当しないことについて
(ア)本件市教委通達及びα市教委の指導について
本件市教委通達は，α市立学校における特別活動としての入学式・
卒業式を適正に実施するために，本件都教委通達を参考にして発出され
たものである。本件市教委通達は，本件都教委通達と基本的に同内容と
なっており，上記イ(ア)，(イ)の本件都教委通達と同様の理由により，
α市教委がその判断に基づき，管理する学校について入学式・卒業式
などの式典を厳粛かつ清新なものとし，あわせて国旗・国歌の指導をす
るための方法として必要かつ合理的なものであり，教育基本法１６条１
項に違反するものではない。
また，α市教委の指導も，α市教委教育長が定例校長会において「教
職員に対して，このことについては理解を，この通達に沿って理解を徹底的
に図っていただきたい」と話しただけであり，教員に対して職務命令を発す
るようにとの指示もしていない（乙イ１４）。
以上からすれば，本件市教委通達及びα市教委の指導は教育基本法１６
条１項の「不当な支配」に違反する点などない。
(イ)都教委の指導について
原告ｂは，都教委がα市教委を通じて本件都教委通達をα市立学校に
も徹底させたとし，これをもって都教委及びα市教委には教育基本法１６
条１項違反があると主張している。
しかしながら，都教委はα市教委に対しては地教行法４８条１項に基づ
き「指導・助言・援助」を行ってきただけであり，本件市教委通達もα
市教委が自らの判断に基づき発したものであって，原告ｂの主張には理由
がない。
(ウ)本件対ｂ職務命令について
原告ｂは，本件市教委通達並びに都教委及びα市教委の指導が教育基本
法１６条１項に違反するから，本件対ｂ職務命令は違法であると主張してい
る。しかしながら，本件市教委通達及び都教委の一連の指導等に教育基本法
１６条１項違反はなく，原告ｂの主張はその前提を欠く。
また，校長は学校教育法上，特別活動としての儀式的行事の実施について
各教員に職務命令を発する権限を有しているものであり，原告ｂの主張を前
提としても，本件対ｂ職務命令が手続上違法となるものではない。
２争点(1)ア(イ)（信用失墜行為の有無）について
【原告らの主張】
(1)本件各不起立によって，卒業式等の進行が妨害された事実や，保護者，子
どもらから苦情が寄せられたなどの事実はなく，世論調査では，教員に対す
る日の丸・君が代の強制については，７割以上の都民が反対し，不起立教員
への処分については，賛成意見の２倍以上に達する６割の都民が反対してい
る。このように，本件各不起立は，公務員に対する国民の信用を何ら失墜さ
せるものではなく，日の丸・君が代の強制に対する国民の不信感，拒否反応
に根ざした行為である。
(2)本件各不起立それ自体が信用失墜行為ではなく，本件各職務命令に違反す
ることが信用失墜行為にあたるというのも社会通念に照らして受け入れ難
い。公務員は，憲法・法令遵守義務と職務命令への服従義務の双方の義務を
負っているのであり，本件各職務命令が違憲，違法なものであれば，これを
拒否する行為こそ公務員に対する信用を維持し，名誉を救うことになる。
(3)したがって，本件各不起立は，地公法３３条所定の信用失墜行為に該当し
ない。
【被告の主張】
(1)原告らの行為は，学習指導要領に沿って，教育課程の一つである特別活動た
る卒業式を適正に実施するため各校長が発した職務命令に公然と違反し，しかも
それは児童・生徒，保護者その他の学校関係者の面前で行われたものであって，
地公法３３条違反が成立することは明らかである。
(2)これに対し原告らは，各種世論調査では君が代斉唱時における教員の起立の
義務付けや，これに違反した教員に対する懲戒処分については反対意見が多数で
あるとし，原告らの行為は地公法３３条に違反しないと主張している。
しかしながら，そもそも世論調査の結果によって地公法３３条違反の成否が左
右されるものではないし，原告ら主張の世論調査は，本件各通達及び本件各職務
命令がいかなる目的，必要性に基づいて発せられたのか等を具体的に説明するこ
となく，これを全く捨象してなされているものであって，これを根拠に地公法３
３条の不成立をいう原告らの主張には理由がない。
３争点(1)イ（本件各処分の違法性）について
【原告らの主張】
(1)本件各職務命令は，上記１【原告らの主張】のとおり，憲法１９条，２３
条，２６条に反し，教育基本法１６条１項の「不当な支配」にもあたるもの
で，それ自体違憲，違法なものであり，学習指導要領に記載された「国旗国
歌の斉唱の指導」という内容に照らしても全く不必要なものである。また，
手段としても，本件各職務命令により，一律に起立を強要し，本件各不起立
に対する累積加重処分，思想の改変を執拗に求める再発防止研修を繰り返す
など，到底目的にそぐわない不必要なものである。
また，一連の本件都教委通達，指導及び本件各職務命令によって，学校で
は「日の丸・君が代」に対する起立が生徒にも強要されており，それは，生
徒の人格的発達を促し，個人の人格の完成を目指す教育を本質的要請とする
憲法上の学習権の保障に反するものであり，またそれは，現実に多様で複雑
な社会に対応しなければならない子どもの発達を阻害するものであって，そ
の教育上の不利益は甚大なものである。
こうした事情を総合的に評価すれば，本件各職務命令に反したことを理由
とした本件各処分は，いずれも，憲法１９条，２３条，２６条に反し，違憲
であること，また教育基本法１６条１項に反し違法であることは明らかであ
る。
(2)都教委は，君が代斉唱時の起立は自己の思想及び良心に反すると表明する原
告らに対し，本件各校長に本件各職務命令を出させた上で，本件各不起立という
防衛的・受動的態度に対して本件各処分をなし，繰り返し同一内容の研修を受け
させて自己の非を認めさせようとし，さらには原告らに対して免職に向けて累積
加重処分を繰り返し課しており，この「命令→処分→研修」の「三点セット」に
よる一連の制度的対応は，原告ら個人の内心の自由に執拗に踏み込むものであっ
て，違憲である。
【被告の主張】
(1)本件各処分は，原告らが本件各職務命令に違反したからなされたものであ
り，原告らの内心とは関係がない。
(2)本件各職務命令は，憲法１９条，２３条，２６条に違反するものではなく，
教育基本法１６条１項に違反するものでもないことは，上記１【被告の主張】
(2)ないし(4)のとおりであり，原告らの主張はその前提を欠いている。
(3)なお，原告らは，職務命令，処分，再発防止研修という三点セットによる一
連の制度的対応と称して違憲を主張するが，本件各処分は原告らが本件各校長の
本件各職務命令に違反したからなされたものであり，再発防止研修も原告らが校
長の職務命令に違反して懲戒処分を受けたことからなされたものであって，原告
らの内心とは関係がなく，原告らの主張には理由がない。
４争点(1)ウ（本件各処分について裁量権の範囲の逸脱又は濫用が認められる
か）について
【原告らの主張】
(1)本件各処分について
ア最高裁の判例等に関する概観からいえることは，第一に，最高裁昭和５
２年１２月２０日第三小法廷判決（民集３１巻７号１１０１頁）（以下「最
高裁昭和５２年１２月判決」という。）に依拠した「社会観念」審査を行
うことはもはや有効性を失っていること，そして最高裁もこのような審査
方法を用いなくなっていること，第二に，懲戒処分における裁量権行使の
適法・違法を裁判所が審査するにあたっては，少なくとも，近年の最高裁
が示す審査密度に沿うべきだということ，第三に，教育公務員の教育活動
に対する懲戒処分の審査については，一般公務員に対する懲戒処分の審査
の場合とは異なり，裁判所は，職務命令違反という形式的な根拠事実だけ
ではなく違反行為の教育上の支障という実質的な根拠事実をも検討した上
で，裁量権行使の適否を判断すべきことである。
イ公務員に対する懲戒処分における裁量権濫用・逸脱の有無については，
処分権者の裁量判断の過程・方法に立ち入って厳格な審査をすべきであり，
考慮すべき事項及び考慮すべきでない事項の全てについて十分に検討すべ
きであり，さらに考慮すべき事項の重み付けにまで踏み込んで検討すべき
である。本件において考慮すべき事項は，次の①ないし⑮である。
①国旗国歌法制定過程における政府見解
②学習指導要領の国旗国歌条項は，「起立」を指示するものではないこ
と
③本件各職務命令に必要性合理性が認められないこと
④思想及び良心の自由との関係で考慮すべきこと
⑤教育公務員の教育活動に関しては，処分権の発動は抑制的であるべき
こと
⑥意見の分かれる問題に関する教育活動に対する処分であること
⑦原告らの職務命令への不服従が教育上の真摯な動機に基づくこと
⑧原告らの職務命令への不服従は教育者としての信念と長年にわたる教
育実践と不可分一体のものであること
⑨不起立が学校行事に支障を生じさせていないこと
⑩不起立の繰り返しを考慮して加重処分すべきでないこと
⑪本件各処分（停職処分）が教育現場や教育上の関係に悪影響を与える
こと
⑫他の処分事例と比較して本件各処分が重きに失すること
⑬原告ｂに対する本件対ｂ職務命令が狙い撃ちであること
⑭原告ｂに対する本件ｂ停職処分が，異校種間異動と一体のものである
こと
⑮本件各処分がそれ自体として重すぎて不当であること
ウ上記イ①，②は前提となる事実である。国旗国歌法制定の過程で政府高
官が繰り返し強制しないと述べており，また，学習指導要領には国旗国歌
について指導するものとするとは書かれているが，国旗に正対して国歌を
斉唱せよとは書かれておらず，原告らが不起立により処分をすることは許
されないと考えるのも理由があるという事情を根拠付けるものである。
上記イ③は，既に繰り返し憲法１９条違反，教育の自由の侵害として論
じているところであるが，裁量権濫用該当性においてもあらためて考慮す
べき事項である。
上記イ④は，憲法１９条が保障する思想及び良心の自由（優越的法益）
との関係において処分権濫用の有無の観点から検討すべき事項である。
上記イ⑤，⑥は，本件が教員の教育活動をめぐる懲戒処分であるという
特殊性に関するものである。教育とは何かという根本的な問いかけに対す
る深い理解が必要である。儀礼として有無を言わさず教え込むことが必要
なのか，それが果たして教育といえるのか，被告は「儀式的行事」，「普
通教育における基礎的知識」だから児童生徒にあれこれ考えさせる必要は
ないというが果たしてそうなのかを十分に検討する必要がある。
上記イ⑦，⑧は，最も重要な考慮事項である。原告らが何度処分を受け
ても起立斉唱することができないのは，それが原告らの３７年有余にわた
る教育者としての信念とそれに基づいた教育実践と分かち難く結び付いた
ものとしてあるからである。被告は原告らが何度も処分を受けているにも
かかわらず不起立を繰り返すのであるから累積加重するのは当然である旨
主張するが，原告らの教育実践の内容を再論し不起立がそれらの教育実践
の必然的な帰結であること，その意味で真摯な動機に基づいたやむにやま
れぬものである。
上記イ⑨は，本件各職務命令違反が形式的なものにとどまり実質的な支
障や損害を生じていないことを明らかにするものである。被告は，「児童
生徒の学習権を侵害した」，「出席者に不快感や嫌悪感を抱かせた」など
というが，原告らの不起立を見た児童生徒がそれをどのように受け止めた
か，出席者がどう感じたかについては，被告（東京都，都教委）によって
も何らの立証もなされておらず，きわめて抽象的な推論にすぎない。
上記イ⑩については，被告が重要な考慮事項として取り上げたものであ
る。要するに何度も繰り返しているのだから累積加重もやむを得ないとい
う極めて単純な思考である。しかし，原告ｂの過去の処分は上記イ⑥，⑦
で述べたとおり全て教育活動に関するものであり，「自己の個人的利益や
快楽の実現を目的としたものでも，職務怠慢や注意義務違反によるもので
もなく，破廉恥行為や犯罪行為でもない」ものであり，いずれも教育者と
して真摯な動機によるものである。原告ａについては全て不起立による処
分である。したがって，繰り返すから累積加重するというのは原告らに教
育者としての信念を放棄しろと迫っていることと同じであり，原告らにお
いてどうしても受け入れることができないのである。
上記イ⑪は，上記イ④，⑤に関連して，教育が児童生徒及び保護者との
人間的交流，信頼関係の上に成立するものであり，停職処分はその関係を
破壊する教育者にとって致命的とも言える処分であることを十分に検討す
べきである。
上記イ⑫について，被告は，事案が異なるので比較できないなどと反論
するが，体罰やセクハラなど教育活動に関連して発生している非違行為（程
度によっては刑事犯罪を構成する）であり具体的に被害者が存在する事案
に対する処分と，不起立それ自体を非違行為として処分することはできず
あくまで職務命令違反という形式でしか処分できず，児童生徒がどう受け
止めたかもなんら立証されていない本件のような事案に対する処分とで，
後者を重く処分することに本当に合理性があるのかは重要な考慮要素であ
る。
上記イ⑬は，本件各通達に基づいた本件対ｂ職務命令が，原告ｂを狙い
撃ちにした違法不当なものである。
上記イ⑭は，原告ｂに対する本件ｂ停職処分が異校種間異動と一体のも
のであるということである。
上記イ⑮は，停職処分がそれ自体として重すぎて違法不当であることで
ある。
以上のとおり，上記イ①ないし⑮の各考慮事項について，それぞれの重
み付けをも十分念頭において検討すべきである。
(2)本件ｂ停職処分について
ア本件ｂ停職処分は，累積加重処分によるものであり，最高裁平成２４年
１月判決は，行政法的観点からみれば，結局のところ最小限審査方式に後
退しており，その審査方法に重大な内的矛盾があり，その内的矛盾は，原
告ｂの過去の処分歴の評価において最も明白に現れている。また，教育法
的観点からみても，本件各不起立が学校で教員によって，子どもに一定の
価値観を強制してはならないという教育上の信念に基づき行われているこ
とに鑑み，裁量権の判断にも教育法上の「教育の自由」の観点からの再検
討が必要である。これらの観点からすれば，本件ｂ停職処分が裁量権の範
囲の逸脱又は濫用であり違法である。
イ原告ｂの過去の処分において考慮すべき事項
(ア)平成６年４月２５日付け減給処分
平成６年４月２５日付け減給処分の対象となった平成５年度卒業式の
事件は，国旗国歌法の制定以前の事件であり，本件都教委通達も存在せ
ず，本件ｂ停職処分の対象となった平成１９年当時とは全く時代状況が
異なっている。その「非違行為」としての性質も，平成１９年当時とは
全く異なる評価を受けるべきである。また当時のｇ中学校においては，
職員会議によって学校内の意思決定がなされており，その職員会議の決
定を無視して日の丸を揚げようとする校長その他の行為に対しては，職
員や生徒らの強い反対があった。当時，日の丸を下ろす事件も相次いで
いたが，これに対しては戒告や訓告などの処分にとどまるものであり，
重大な非違行為であるとは評価されていなかった。このような中で，平
成５年度卒業式で原告ｂが日の丸を下ろしたことを，重大な非違行為と
評価し，現在の累積加重処分の理由とし，本件ｂ停職処分を正当化する
ことは，考慮すべき事項を考慮せず，考慮すべきでない事項を考慮した
もので，裁量権の範囲を逸脱し違法である。
(イ)平成１７年１２月１日付け減給処分
卒業式等における不起立に対して懲戒処分を行った上に，さらに再発
防止研修を命じること自体が不当なのであって，原告ｂが当該研修に批
判的態度をとったことはやむを得ない。
処分理由には，ゼッケンの記載内容及びゼッケンを「着用し続けた」
経緯について重大な事実誤認が存在しており，平成１７年１２月１日付
け懲戒処分は誤った事実に対する処分であるから違法である。
再発防止研修は，原告ｂにとって思想・良心の「転向」を迫る拷問に
他ならない。
原告ｂが行ったゼッケン着用は，処分という不当な恫喝の中で，せめ
てもの自らの意見表明権の行使としてなされたのであり，原告ｂのゼッ
ケン着用行為に対して懲戒処分を行い，さらに再発防止研修を課すこと
は，原告ｂの内心の自由だけでなく表現の自由（憲法２１条）を侵害し
ている。
ゼッケン着用が懲戒処分及びその後の再発防止研修の対象になること
について事前の告知は全く存在せず，にもかかわらず，突然，事後的に
不利益処分とすることは，手続的正義に反し不当である。
同一の行為について平成１６年度に着用した者と平成１７年度に着用
した者との間で合理的な説明もなく不公平な取扱がされており，しかも
前年度と異なり不公平な取扱いをする旨の事前告知もなかったのである
から，再発防止研修参加者の予測可能性を奪ったものであって不当であ
る。
再発防止研修は，研修とは名ばかりでその意思に反して自己の非を認
めさせ反省を迫る懲罰の実質を有するものである。既にゼッケン着用行
為及び質問行為に対しては懲戒処分がなされており，それに重ねてさら
に再発防止研修を課すことは，同一行為につき二度の処分をなすに等し
いものと言わざるを得ない。
上記の諸点を考慮するならば，再発防止研修に対して原告ｂがゼッケ
ンを着用するなどして批判的態度で臨んだことはまことにやむを得ない
というべきであり，本件の累積加重処分の理由とすることは許されない。
(ウ)平成７年１１月１６日付け文書訓告，平成１１年８月３０日文書訓
告及び平成１４年３月２７日付け減給処分
教室内での授業内容をめぐる事案ないしそれに付随する事案であっ
て，卒業式における不起立とは全く事案の性格が異なるし，文書訓告は
懲戒処分ですらない。これらを，本件の累積加重処分の理由とすること
は許されない。
(エ)平成１７年３月３１日付け減給処分，平成１７年５月２７日付け停
職処分，平成１８年３月３１日付け停職処分
本件と同種の卒業式・入学式における不起立の事案であり，最高裁平
成２４年１月判決の趣旨からしてこれらの処分を理由に累積加重するこ
とは許されない。
(3)本件各停職処分の深刻重大性
ア原告ａについて
原告ａに対する前件の懲戒処分（停職１月）については，すでに最高裁
平成２４年１月判決によって取り消されている（甲４７４）。前件処分後
も，上記最高裁判例が判示した「過去の非違行為による懲戒処分等の処分
歴や不起立行為の前後における態度等に鑑み，学校の規律や秩序の保持等
の必要性と処分による不利益の内容との権衡の観点から，新たに停職処分
を加重することの相当性を基礎付ける具体的な事情」はなく，今回の原告
ａ停職処分（停職３月）に至っているから，都教委が，憲法で保障された
思想及び良心の自由を間接的に制約する面を有することを認識しながら，
累積加重処分の相当性を基礎付ける具体的事情がないのに，機械的に停職
処分を選択したものであり，裁量権の範囲を逸脱した違法性は明らかであ
る。
イ原告ｂについて
(ア)原告ｂについて，前件の懲戒処分（停職３月）後，何ら新たな処分
歴はなく，今回の不起立の前後における態度等において特に処分の加重
を根拠付けるべき事情も一切なく，「新たに停職処分を加重することの
相当性を基礎付ける具体的な事情」はない。すなわち，原告ｂにおいて
は，前回から今回にかけては，不起立という事情しか存在せず，不起立
前後における態度等も他の戒告の被処分者と変わりがなく，新たに停職
処分を加重することの相当性を基礎付ける具体的な事情はない。仮に一
度加重処分を受ければ，その後は，同じく不起立のみでも，累積加重処
分が認められてしまうことになれば，不起立のみでは原則戒告である以
上，加重を基礎付ける事情は過去の処分歴等ということになる。そうす
ると，不起立のみの場合に加重処分をした場合には，実質的には過去の
処分歴を理由として加重したことになり，二重処分となりかねない。
(イ)停職処分６月は，半年間給与の支払が一切ないという極めて過酷な
処分であること，子どもや親との信頼関係を破壊し教育を破壊すること，
あとは免職処分しかないという心理的な威嚇効果を有する処分であるこ
と，被処分者の名誉信用を最大限破壊するものである。
(ウ)そもそも都教委は，体罰や他の職務命令違反の事例においては，機
械的な加重処分を採用しておらず，原告ｂにだけ機械的に累積加重処分
を適用することは差別的な取扱であり，また，他の停職処分６月の事例
と比較しても著しく過酷な処分であって比例原則に違反する。
(エ)以上のとおり，都教委は，停職処分６月の具体的影響・効果等を十
分に検討しないまま漫然と機械的に累積加重して原告ｂ停職処分（停職
６月）を選択したものであるから，裁量権の範囲を逸脱した違法性は明
らかである。
【被告の主張】
(1)はじめに
公務員に対する懲戒処分は，公務員としてふさわしくない非行がある場合に，
その責任を確認し，公務員関係の秩序を維持するために科される制裁であるが，
懲戒権者は，「懲戒事由に該当すると認められる行為の原因，動機，性質，態様，
結果，影響等のほか，当該公務員の右行為の前後における態度，懲戒処分等の処
分歴，選択する処分が他の公務員及び社会に与える影響等，諸般の事情」を考慮
して，懲戒処分をすべきかどうか，また，懲戒処分をする場合にいかなる処分を
選択すべきか，を決定することができるものである（最高裁昭和５２年１２月判
決，最高裁昭和５２年１２月２０日第三小法廷判決（民集３１巻７号１２２５
頁）。
(2)本件各処分の理由となった本件各不起立が重大な非違行為であること
本件各不起立は，
①公教育を担う教育公務員が，教育課程の一つである特別活動としての卒業
式の場において，公教育の根幹である学習指導要領に沿って教育課程を適正
に実施するため発せられた校長の重要な職務命令に違反し，不起立という国
旗・国歌の指導を妨げる行為を意識的に行うという重大な非違行為であり，
②しかもその行為は児童・生徒，保護者その他学校関係者の面前で公然と行
われたものであり，
③原告ａにあっては，平成１１年１０月１９日付「入学式及び卒業式におけ
る国旗掲揚及び国歌斉唱の指導について（通達）」（乙イ２８の１，２８の
２）及び本件都教委通達以降，校長が繰り返し指導し，また原告ｂにあって
は，勤務する市立学校に係る本件市教委通達をはじめとした各市教委通達以
降，校長が繰り返し指導し，またいずれも原告らが自ら主張するとおり都教
委の再発防止研修も受けながら行われたものであり，
④教育公務員にとっては，職務命令遵守義務は重要な行為規範であるにもか
かわらず，これに違反したものであり，
⑤原告らはいずれも，本件各処分の理由となった本件各職務命令違反と同種
の非違行為を繰り返し行って複数回の懲戒処分を受け，原告ｂにあっては勤
務する市立学校に係る本件市教委通達をはじめとした各市教委通達前から
多数の非違行為を行って懲戒処分等を受け，再発防止研修に関しても懲戒処
分を受けたというものであり，
重大な非違行為であることは明らかである。
(3)原告ｂについて
ア原告ｂは，昭和４６年４月から昭和５１年３月までのε区立ｎ中学校
（以下「ｎ中学校」という。）勤務時代から，家庭科の３年３学期の授業
において，数時間を費やして，「男女共生社会をめざして」のテーマで授
業を行っていたが（乙イ９４・３７，３８頁），これは当時の学習指導要
領の家庭科の指導項目として規定されているものではなかった（乙イ８１
の１ないし８１の４。なお，原告ｂは同様の授業をｉ中学校勤務当時まで
行っていた。乙イ８２の１・２５頁，乙イ８２の２・１１頁）。
そして，ｎ中学校の校長は，再三にわたって原告ｂの生徒指導について
注意・指導したが（乙イ９４・１８頁），原告ｂは自らの正当性を主張し
て校長の指導に従わなかった（乙イ８３・２９頁）。
イ原告ｂは，平成２年４月から平成１２年３月までｇ中学校に勤務した
が，その間，以下の行為を行った。
(ア)原告ｂがｇ中学校に着任した平成２年４月には，学習指導要領によ
って，入学式・卒業式などにおいては国旗を掲揚し，国歌を斉唱するも
のとされており，同中学校では，平成２年４月の入学式において国旗を
掲揚し，国歌を斉唱することになっていたにもかかわらず（乙イ９４・
５１頁），原告ｂは学習指導要領を含む法令には必ずしも拘束されない
との独自の見解に基づき，これに反対した（乙イ８３・３２，３３頁）。
(イ)原告ｂは，ｇ中学校勤務時代からｉ中学校勤務１年目まで，毎年３
月の卒業式をひかえた時期に，日の丸・君が代に関する特設授業を行い，
その中で，①日本は，日の丸をやめなければならない（乙イ９４・６０
頁），②日の丸・君が代は日本の国旗・国歌ではない（乙イ９４・６０
頁），③日の丸・君が代を文部省が強制した（乙イ９４・６０頁），④
卒業式に日の丸・君が代はいらない（乙イ９４・６１頁）と指導し，他
方，これとは異なる考えについては校長等の話を聞いてみたりするよう
にとの話をするのみで（乙イ９４・６１，６２頁），具体的な説明を全
くしないという，一方的な内容の授業を行った。
(ウ)原告ｂは，平成６年３月のｇ中学校卒業式において，同校校長が国
旗を掲揚することとし，国旗を掲揚しようとするのを実力で妨害し，し
かも同校長が掲揚した国旗を実力で引き下ろし，これにより都教委から
懲戒処分（減給１０分の１・１月）を受けた。
(エ)原告ｂは，平成７年３月，校長の日の丸掲揚を横暴と中傷する内容
の「○」と題する印刷物を生徒に配布し，読み上げ（乙イ９４・８８，
９０頁），これによりβ市教委より訓告の措置を受けた。
(オ)原告ｂは，平成１１年２月，家庭科の授業において，校長による国
旗・国歌の指導が，あたかもｈ教と同じマインドコントロールされた命
令・服従の指導であるとしたプリントを配布し，校長を凶悪な犯罪者と
同一視する授業を行い，これにより　β　市教委より訓告の措置を受け
た。
そして，校長が原告ｂに対し，①自作プリントは校長に見せて許可を
受けること，②家庭科の年間指導計画と単元毎の指導計画を提出するこ
と，③学習指導の指導計画を提出することとの職務命令を発したにもか
かわらず（乙イ９４・１１８頁），原告ｂは校長の職務命令は正当では
ないとの一方的な見解に基づき従おうとしなかった（乙イ８３・４０，
４１頁）。
ウ原告ｂは，平成１２年４月から平成１５年３月までｉ中学校に勤務した
が，その間，以下の行為を行った。
(ア)原告ｂは，学習指導要領に基づいた適式の年間指導計画等を作成
し，校長の許可を受けることをしなかった（乙イ８２の１・４６頁，８
２の２・１２頁）。
(イ)原告ｂは，教科書をほとんど使用せず，学校教育法２１条，４０条
に違反する授業を行った（乙イ８２の１・４６頁）。
(ウ)原告ｂは，校長の再三にわたる協議会への出席を求める職務命令に
違反し（乙イ８２の１・４４頁），これにより都教委より懲戒処分（減
給１０分の１・３月）を受けた。
エ原告ｂは，平成１５年４月から平成１６年３月までζ市立ｏ中学校
（以下「ｏ中学校」という。）に勤務したが，その間，以下の行為を行っ
た。
(ア)原告ｂは，平成１５年４月の入学式において，ｏ中学校の校長から，
職務命令は出されてはいなかったものの，「入学式においては，多数の
来賓，新入生，保護者が出席し，地域・保護者の目があることなので，
式の前後及び式中の対応や言動について，指摘を受け，信頼を損なうこ
とのないよう厳正に行うよう。」との指導を受けていたにもかかわらず，
国歌斉唱時に起立しなかった（乙イ９０）。
そして，校長から，上記不起立について注意・指導されたにもかかわ
らず，原告ｂは「聞きおきます。」としか言わず（乙イ９０），改めよ
うとする態度を示すことはなかった。
(イ)原告ｂは，平成１６年３月の卒業式においては，校長から会場の入
り口で受付を担当するよう要請されたにもかかわらず，あえて卒業式会
場に入り，国歌斉唱時に不起立を行った（甲５７）。
原告ｂが上記行動を行ったのは，「会場にいて不起立の姿を見せた
い」と思ったからであり，また「自分で考え，間違いだと思ったことに
は従わなくていいこともあること」を生徒に伝えるためであった（甲５
７，乙イ８３・４６頁）。
なお，平成１６年３月の卒業式に際しては，校長からは，「学習指導
要領に基づきたんたんと実施していただきたい」との発言があったのみ
で，国歌斉唱時の起立について職務命令が出されていたとは言えない
が，原告ｂは，国歌斉唱を起立して行うとの校長方針を十分に認識した
上で，上記行動に及んだ（乙イ８３・４７頁）。
オ原告ｂは，平成１６年４月から平成１８年３月までｊ中に勤務したが，
平成１７年３月の卒業式，同年４月の入学式，平成１８年３月の卒業式で
はいずれもｊ中の校長の職務命令に違反して不起立を続け，懲戒処分（減
給１０分の１・６月，停職１月，停職３月）をそれぞれ受けた。
しかも，懲戒処分（停職１月）を受け，その停職期間中に，原告ｂは，
連日，ｊ中の校門前に「停職出勤」と称して赴き，生徒が通学する場であ
るにもかかわらず，校長の職務命令を間違っているとするプラカードを掲
げていた（乙イ７９・５ないし７頁，８０・１１ないし１４頁，９４・１
８２頁）。
その上，原告ｂは，平成１７年７月に実施された再発防止研修を妨害し，
これにより懲戒処分（減給１０分の１・１月）を受けた。
さらに原告ｂは，平成１８年３月作成の卒業文集に自ら記載していると
おり，同月のｊ中の卒業式に際し，校長が学習指導要領に基づき適法に決
定した国歌斉唱を起立して行うという実施方針を，「学校がしてはいけな
いこと」とし，その意思表示として不起立をしているのであって（乙イ９
４・１９１ないし１９３頁），教育活動においてかかる行為が許されない
ことは自明のことである。
カ原告ｂは，平成１８年４月からｆ中に勤務したが，同校着任時には前任校
のｊ中の卒業式における職務命令違反により懲戒処分（停職３月）を受けてい
たにもかかわらず，その停職期間中，連日，「停職出勤」と称し，支援者ら
を伴うなどして，ｆ中，ｊ中などに赴き，「停職３ヶ月処分は不当」である，
また，教育課程の一つである特別活動としての卒業式の場において，公教育の
根幹である学習指導要領に沿って教育課程を適正に実施するために発せられ
た校長の重要な職務命令について「私は間違っていると思う」などと，同原告
の一方的な意見を記載したプラカードを掲げ，校門前の生徒が通学する場な
どにおいて，抗議活動を行っていたのである（乙イ９４・１９５頁）。
このような原告ｂの行為に対しては，保護者や地域住民等から苦情があり，
ｆ中のｐ校長やｑ副校長は原告ｂに対してやめるように言ったにもかかわら
ず，原告ｂは，苦情を言っているのは「保護者の一部だ」，「こんなことに
なっているのは都教委が悪い」など言って聞き入れなかった。
さらに，原告ｂは，停職処分が終了しｆ中に出勤した後，同校のｐ校長や
ｑ副校長から指示・指導を受けたにもかかわらず，週の指導計画，教育公務
員としての職務遂行能力の開発・向上を目的として東京都全体で実施してい
る自己申告やキャリアプランについて，それらの趣旨や重要性等も理解せず，
提出を拒み続けた。
また，現在，極めて重要な教育課題となっている生徒の学力向上に向けて，
ｆ中全校を挙げて取り組むべき授業改善推進プランの策定について，原告ｂ
は「作る意義を感じない」などと自己の一方的な見解に基づき協力しなかっ
た。
その上，原告ｂは，平成１９年３月２日，ｒ新聞紙上において，「退職間
際の先生なら，処分が加算され，免職を恐れる心配はない。自らの良心に従
って起立しなければ，流れは変わる。最後に，現場の教師や子どもらに，そ
れをプレゼントしてもらえればと願っています。」という職務命令違反を呼
びかける極めて不適切な発言を行った（乙イ９５）。
キ教育公務員は，いうまでもなく，その職務活動を行うに当たっては，学
習指導要領を含む法令に従い，また上司の職務上の命令を遵守しなければ
ならないものである。
本件ｂ不起立は，それ自体，学習指導要領に基づく校長の職務命令に違
反するものであり，子ども達に法令を含む社会的ルールを指導すべき職責
を負う教育公務員としての自覚と責任感を欠くものであるし，それまでも
同原告は学習指導要領を無視ないし軽視する職務活動を行い，また，自ら
が正当と考えない限り職務命令にも従わないとの独善的な考えに基づき
（乙イ８３・４４頁），校長の指導，指示，職務命令に違反して懲戒処分
等を受けてきたことからすれば，本件ｂ不起立が教育公務員の自覚と責任
感の欠如を示すものであることは明らかである。しかも原告ｂが本件ｂ不
起立に至った経過からすれば，本件ｂ不起立を含む一連の職務命令違反行
為を学校管理機関たる市教委及び勤務校校長の国旗・国歌指導の適正実施
の方針を積極的に否定し，これを職務活動の場において，行動をもって公
然と表明し続けたものといわなければならず，かかる行為が公務員関係の
秩序を大きく破壊するものであることは明らかである。
したがって，都教委が本件ｂ停職処分（停職６月）に付したのは当然の
ことである。
(4)原告ａについて
原告ａは，日の丸が戦争推進の旗であり，侵略のシンボルであると考え，
君が代も基本的人権を踏みにじり，また主権在民の憲法に真っ向から反して
いるとの考えから，日の丸・君が代に反対する個人的考えを持っていたもの
である（乙イ８４・３２頁）。もとより，原告ａが個人としてかかる思想，
信条を有することは全くの自由であるが，かかる個人としての思想，信条に
基づいて教育活動をすることは許されない（甲１８７・３５頁）。しかるに，
原告ａは，本件都教委通達前においても，入学式・卒業式に際して，日の丸
・君が代にかかわる準備作業には一切協力しないとの行動をとり（乙イ８４
・３５，３６頁），あまつさえ，東京都立ｓ学校勤務時代には，意図的に，
国歌斉唱時に起立する生徒だけに起立の理由をことさら聞いて，当該生徒
に，日の丸・君が代の問題点を指導し（乙イ８４・２２，２３，４１，４２
頁），またｄ養護学校勤務時代までは，日の丸・君が代に関する授業を行っ
て，その中で，日の丸・君が代について，これを肯定する考えを一切紹介す
ることなく，日の丸・君が代を否定するだけの一方的な授業を行った上（乙
イ８４・３９，４０頁），ｄ養護学校の平成１６年３月の同校小・中学部卒
業式，同年４月の同校入学式，平成１７年３月の同校卒業式，ｅ養護学校の
平成１８年１月の同校「創立３０周年記念式典」（周年行事）において，校
長の職務命令に違反して国歌斉唱時に不起立をしているのであり，本件にお
いても同様に卒業式において本件ａ不起立を行ったのである。原告ａのかか
る一連の行動は子どもの学習権を保障すべき職責を負う教育公務員として
の自覚と責任感の欠如を明確に示すものである。
また，原告ａは，「強制されない・強制しない」，「命令しない・命令さ
れない」との思想，信条を有しているというのであるが，原告ａの考えは，
要するに校長から職務命令が出されても自らがその命令内容に納得しない
限り，拒否するというものであり，かかる考えに基づいてｄ養護学校におい
て校長の職務命令に違反して不起立をし，ｅ養護学校の周年行事においても
同様だったのである（乙イ８４・４３，４４頁）。
教育公務員たる者としては，いうまでもなく，その職務活動を行うに当た
っては上司の職務上の命令を遵守しなければならないものであって，自らが
納得するものではない限り従わないなどとの行動は法令上許されないこと
はもとより，そもそも子どもらに法令を含む社会的ルールを指導すべき職責
を負う教育公務員としての自覚と責任感の欠如を示すものである。原告ａ
は，上記のとおり，入学式・卒業式さらには周年行事において子どもの学習
権を保障すべき職責に反して不起立をし，しかも自己が納得しない限り校長
の職務命令には従わないとの独善的な考えに基づき，校長の職務命令に違反
し続けたのであり，公務員関係の秩序維持の上で都教委として到底看過する
ことができるものではないのは当然のことである。
しかも，原告ａについても本件ａ不起立に至る経過からすれば，本件ａ不
起立を含む一連の職務命令違反行為は学校管理機関たる都教委及び勤務校
校長の国旗・国歌指導の適正実施の方針を積極的に否定し，これを職務活動
の場において，行動をもって公然と表明し続けたものといわなければなら
ず，かかる行為が公務員関係の秩序を大きく破壊するものであることは明ら
かである。
したがって，都教委が本件ａ停職処分（停職３月）に付したのは当然であ
る。
５争点(1)エ（適正手続違反が認められるか）について
【原告らの主張】
(1)告知・聴聞の機会の要否等
ア行政処分の相手方に事前の告知，弁解，防御の機会を与えるかどうかは，
行政処分により制限を受ける権利利益の内容，程度，緊急性等を総合考慮
して決定されるべきであるところ，本件各処分により制限される権利利益
は甚大である一方，本件各不起立は，卒業式等の円滑な遂行を阻害する態
様のものではなく，既に終了した卒業式等における行為に対する制裁を決
定するに当たり，緊急性は問題とならないものであったから，都教委は，
原告らに対し，本件各処分をするに当たり，事前の告知，弁解，防御の機
会を与えるべきであった。
イ原告らは，本件各処分についての都教委の事情聴取に出頭し，代理人弁
護士の立会いを要求したところ，理由なく拒絶され，事情聴取を受ける用
意がある旨再三表明しているにもかかわらず，「拒否するんですね」など
と一方的に宣告されて，事情聴取を打ち切られており，聴聞，弁解の機会
が事実上与えられていない。
(2)処分決定の拙速性
本件各処分については，校長から都教委に対する事故報告，懲戒分限審査
会への諮問，答申，都教委での処分の決定までの期間が短時間であり，個別
事情や量定の妥当性について慎重な検討がされておらず，あまりに拙速かつ
乱暴である。
(3)まとめ
以上によると，本件各処分は，処分の内容に影響を及ぼす可能性のある原
因，動機，態様についての事実確認も行われないまま決定されたのであり，
手続的な公正・適正が確保されておらず，重大な違法があるから，取り消さ
れるべきである。
【被告の主張】
(1)告知聴聞の機会の付与に関する主張について
公務員に対する懲戒処分は，免職処分を含めてこれにより制約される利益はあ
くまで全体の奉仕者としての公務員の身分に基づく利益であり，一般国民の生命
若しくは自由の制限とは質的に異なるものである。
また，憲法３１条の保障は，実体的適正と手続的適正の双方を保障するものと
解されているが，公務員の懲戒処分にあっては，懲戒事由の法定によって実体的
適正は十分に確保されている。また手続的適正についても，懲戒処分に当たって
は，処分権者の判断の慎重，適正を担保し，その恣意を抑制するため処分事由説
明書の交付を法定し（国家公務員法８９条１項，２項，地公法４９条１項，２項），
この点についても相当の確保がなされているものである。
これらのことを考えれば，公務員の懲戒処分に当たって事前の告知・聴聞の機
会を与えなくとも，憲法３１条の法意に反することはない。
しかも，本件にあっては，原告ら主張からも明らかなとおり，都教委が事情聴
取しようとしたところ，原告らにおいて，代理人弁護士の立会いがなければ事情
聴取に応じないとしてこれを拒否したものである。
事情聴取において弁護士の立会いを都教委が認めなければならない理由は何
らないのであって，告知・弁解の手続がなされなかったから違法であるとする原
告らの主張に理由がないことは一層明らかである。
(2)手続が拙速であるとの主張について
本件各処分は，教職員懲戒分限審査委員会の審議を経た上で，また，教育
委員会の議を経るという慎重な手続を経ているのであって，本件各処分に至
る手続が拙速であるとの原告らの主張には理由がない。
６争点(2)（国賠法に基づく損害賠償請求の可否）について
【原告らの主張】
(1)原告ａについて
ア原告ａの前回処分（停職処分１月）にかかる損害賠償請求については，
最高裁平成２４年１月判決は，当該原判決のうちａの損害賠償請求に係る
部分を破棄し，「都教委の過失の有無，慰謝すべき損害の有無等について
更に審理を尽くさせるため」，同部分につき本件を東京高等裁判所に差し
戻した。そして，東京高等裁判所は，平成２４年１１月７日，下記(ア)(イ)
の理由により，原告ａの損害賠償請求として３０万円を認容し（甲５１１），
同差戻審高裁判決は，最高裁判所が，東京都の上告受理申立を不受理とし
たことによって確定している。原告ａに対する今回の処分についても事情
は全く変わりが無く，上記差戻審判決の理は，本件にも当然に該当するも
のであり，原告ａの損害賠償請求は速やかに認められなければならない。
(ア)国賠法上の違法性
原告ａに対する停職処分は違法であるところ，この違法は，不起立行
為の性質，実質的影響，停職処分に対する不利益に対する考慮が尽くさ
れていないという意味で職務上通常尽くすべき注意義務に違反している
というべきであり，国賠法上も違法である。
(イ)都教委の過失
都教委は，機械的，一律的に加重して処分を行うべきではなく，相当
慎重に処分の内容を検討すべきであること，不起立行為の結果，原告ａ
の養護学校運営に具体的にいかなる影響を与えたかについても考慮すべ
きであることなど，原告ａに対する処分をするに当たって当然に考慮す
べき事項を認識し得る契機は十分にあったのであるから，これらを認識
しなかったことには過失がある。
イそして，原告ａは，本件における機械的で非道な累積加重処分の適用に
より，平成１７年度から平成２１年度まで連続５年にわたって減給及び停
職処分を受け続け，総額１５２２万７６５９円の賃金が支払われず，さら
に退職金と年金も減額されており，仮にこれらが処分取消しによって事後
的に支払われても，その減給金額の巨額さからすれば，原告ａに与えた将
来の不安をさかのぼって除去することはできない。
そして，原告ａの給与上の不利益にとどまらない損害の存在や，原告ａ
が営んできた教育活動を「停職」によって分断し，子どもや親との信頼関
係を破壊し，「停職」後の職場復帰の困難さなど職務上の不利益を被って
きたこと，加重処分による違法な退職強要を事実上迫られてきたこと，本
件ａ停職処分の有する継続的・持続的な心理的作用―特に心理的侵襲作用
の過酷さ・非道さ，さらには，思想及び良心の自由を間接的に制約する性
質を有すること等本件に現れた一切の事情を考慮すれば，原告ａの苦痛を
慰謝するには，少なくとも３００万円をくだらない。
(2)原告ｂについて
ア原告ｂについても，上記のとおり，都教委は，処分内容との権衡を具体
的に勘案しておらず，本件ｂ不起立のみの本件において過去の処分歴等だ
けでは，本件ｂ停職処分（停職６月）による不利益の内容との権衡を勘案
してもなお，規律や秩序の保持等の必要性の高さを十分に基礎付けるもの
ではないから，裁量権の範囲を逸脱した違法な処分というほかない。そし
て，この違法は，本件ｂ停職処分を取り消すべき違法であるのみならず，
不起立行為の性質，実質的影響，本件ｂ停職処分の不利益に対する考慮が
尽くされていないという意味で職務上通常尽くすべき注意義務に違反して
いるというべきであり，国賠法上も違法である。
イ原告ｂは，本件における機械的で非道な累積加重処分の適用により，平
成１７年度から平成２１年度まで連続５年にわたって減給及び停職処分を
受け続け，総額約２３００万円の賃金が支払われず，さらに退職金と年金
も減額されており，仮にこれらが処分取り消しによって事後的に支払われ
ても，その減給金額の巨額さからすれば，原告ｂに与えた将来の不安をさ
かのぼって除去することはできない。そして，給与上の不利益にとどまら
ない損害の存在や，原告ｂが営んできた教育活動を「停職」によって分断
し，子どもや親との信頼関係を破壊し，「停職」後の職場復帰の困難さな
ど職務上の不利益を被ってきたこと，加重処分による違法な退職強要を事
実上迫られてきたこと，本件ｂ停職処分の有する継続的・持続的な心理的
作用―特に心理的侵襲作用の過酷さ・非道さ，さらには，思想及び良心の
自由を間接的に制約する性質を有すること等本件に現れた一切の事情を考
慮すれば，原告ｂの苦痛を慰謝するには，少なくとも３００万円をくだら
ない。
【被告の主張】
(1)国賠法上の違法性及び過失について
ア国賠法１条所定の違法が認められるためには，まずもって「国又は公共
団体の公権力の行使に当たる公務員が個別の国民に対して負担する職務上
の法的義務に違背して当該国民に損害を加えた」ことが必要であるし（最
高裁昭和６０年１１月２１日判決（民集３９巻７号１５１２頁）），また，
これが認められても，行政処分の違法を理由とする場合には，当該処分が
効力発生要件適合性を欠くだけでは足らず，当該公務員が「職務上通常尽
くすべき注意義務を尽くすこと」をしなかったと認め得るような事情があ
ったことを必要とするものである（最高裁昭和５３年１０月２０日判決（民
集３２巻７号１３６７頁），最高裁昭和５７年３月１２日判決（民集３６
巻３号３２９頁），最高裁平成元年６月２９日判決（民集４３巻６号６６
４頁），最高裁平成５年３月１１日判決（民集４７巻４号２８６３頁））。
イ国賠法１条による損害賠償責任の要件たる公務員の故意・過失について
は，法令の解釈につき異なる見解が対立して疑義を生じており，拠るべき
明確な判例学説がなく，実務上の取扱いも分かれていて，そのいずれにつ
いても一応の論拠が認められる場合に，公務員がその一方の解釈に立脚し
て公務を執行したときは，のちにその執行が違法と判断されたからといっ
て，直ちに当該公務員に過失があったとすることはできないものである（最
高裁昭和４６年６月２４日判決（民集２５巻４号５７４頁），最高裁昭和
４９年１２月１２日判決（民集２８巻１０号２０２８頁））。
原告らの場合，原告らに職務命令違反があり，懲戒事由該当性が認められる
こと自体は明らかであって，都教委が原告らを懲戒処分に付したこと自体には，
何ら職務上通常尽くすべき注意義務違反も過失もなかったことは明らかであ
る。
ウ処分量定についても，本件各不起立に対する懲戒処分の処分量定において，懲
戒権者たる都教委がこれら過去の非違行為及び処分歴を考慮すること自体につ
いては，既に最高裁昭和５２年判決が「懲戒権者は，・・・当該公務員の右行
為の前後における態度，懲戒処分等の処分歴・・・等，諸般の事情を考慮して，
懲戒処分をすべきかどうか，また，懲戒処分をする場合にいかなる処分を選択
すべきか，を決定することができる」と判示しており，何ら違法ではない。
もっとも，最高裁平成２４年１月判決は，卒業式等の式典における不起立行為
については，個人の歴史観ないし世界観等に起因するものであるとの特殊性が
あるとし，この点から不起立行為に対する懲戒において停職処分を選択するに
は，過去の１，２年度に数回の卒業式等における不起立行為による懲戒処分の
処分歴があることのみをもってただちにその相当性を基礎付けるには足りず，
上記の場合に比べて過去の処分歴に係る非違行為がその内容や頻度等において
規律や秩序を害する程度の相応に大きいものであるなど，過去の処分歴が停職
処分の不利益の内容との権衡を勘案してもなお規律や秩序の保持等の必要性の
高さを十分に基礎付けるものであることを要すると判示している。
しかしながら，かかる判示は，最高裁平成２４年１月判決によってはじめて示
された新判断であって，最高裁昭和５２年１２月判決では懲戒処分の処分量定
において懲戒権者は過去の処分歴等を考慮することができ，また懲戒処分は社
会観念上著しく不合理でない限り，裁量権の範囲内の措置として適法であると
されているのである。
以上からすれば，都教委が本件ａ不起立に対し，本件ａ停職処分に付すること
を裁量権の範囲内の措置として適法と判断したことはやむを得ないことであっ
て，職務上通常尽くすべき注意義務違反も過失もない。ましてや原告ｂについ
て都教委に職務上尽くすべき注意義務違反などないことは明らかである。
(2)慰謝すべき損害の不存在
本件各処分は，停職処分であり，原告らは経済的不利益を受けることになる。
しかし，原告らに対する本件各処分が違法として取り消されれば，取消判決の効
力によって上記経済的不利益は遡って回復される（具体的には，停職期間中に職
員の懲戒に関する条例（昭和２６年東京都条例第８４号）４条３項に基づき支給
されなかった給与（給料及び諸手当）については全て回復措置が図られるととも
に，本件各処分によって昇給，退職手当や退職共済年金に影響がある場合にはそ
れらも是正される。）。
原告らにおいては，本件各処分を受けたこと自体による精神的苦痛を主張するか
もしれないが，公務員には就労請求権は認められていないのであって，本件各処
分を受けたこと自体による精神的苦痛は処分自体が取り消されれば回復するもの
である。
したがって，原告らについては慰謝すべき損害は存在しない。
(3)賠償額の減額
原告ａに対して本件ａ停職処分がなされたのは，いうまでもなく原告ａが校長の
職務命令に違反して不起立行為を行ったからである。
したがって，仮に本件ａ停職処分につき被告に賠償責任が認められるとしても，
原告ａにも帰責原因があり，被告の賠償額については相当の減額がなされるべき
である。
第４当裁判所の判断
１認定事実
上記第２の２の前提事実，後掲各証拠及び弁論の全趣旨によれば，以下の事
実が認められる。
(1)本件各通達発出までの経過
ア本件都教委通達
(ア)平成元年度以前，小学校，中学校及び高等学校の学習指導要領では，
特別活動における国旗・国歌の指導について，「国民の祝日などにおい
て儀式などを行う場合には，生徒に対してこれらの祝日などの意義を理
解させるとともに，国旗を掲揚し，国歌を斉唱させることが望ましいこ
と。」とされていた（乙イ１５の１ないし１５の３）。また，盲・ろう
・養護学校の小学部・中学部及び高等部の学習指導要領においても，特
別活動については，小学校，中学校及び高等学校の各学習指導要領に示
すものに準ずるものと規定されていた（乙イ１５の４）。
(イ)平成元年３月１５日，小学校，中学校及び高等学校について改訂さ
れた学習指導要領が告示され，特別活動において，「入学式や卒業式な
どにおいては，その意義を踏まえ，国旗を掲揚するとともに，国歌を斉
唱するよう指導するものとする。」（国旗国歌条項）と定められた（乙
イ１８の１ないし１８の３）。また，平成元年１０月２４日，盲・ろう
・養護学校の小学部・中学部及び高等部の学習指導要領が改訂され，特
別活動については，小学校，中学校及び高等学校の各学習指導要領に示
すものに準ずるものと規定された（乙イ１８の４）。
(ウ)都教委は，学習指導要領の改訂を踏まえ，都立学校の責任者である
校長に対し，国旗掲揚及び国歌斉唱につき校長の責任において実施する
ことを求めた（乙イ２０，２１）。ところが，国旗掲揚・国歌斉唱を実
施しようとする学校では，掲揚された国旗を教員が引きずり下ろすなど
の事故があった。また，新たに国旗掲揚を行った学校では，その後の校
務運営に混乱が生じた例もあった。そのため，多くの校長らは，他の教
育活動における生徒への指導を適正に行うことに鑑み，校内の混乱を避
けるために，国旗・国歌の問題をなかなか解決することはできなかった
（乙イ２２）。
(エ)都教育庁指導部長は，都立高等学校長に対して，平成１０年１１月
２０日付け「入学式及び卒業式などにおける国旗掲揚及び国歌斉唱の指
導の徹底について（通知）」（乙イ２５）により，実施状況をみると依
然として指導が適切に行われていない学校があるので，卒業式及び入学
式の準備及び実施に当たり，学習指導要領及び本通知の別紙に定める「実
施指針」（国旗の掲揚について場所や時間を具体的に示し，国家斉唱に
ついて式次第への記載と司会者の「国歌斉唱」の発声を明記した。）に
基づき，国旗掲揚及び国歌斉唱に関する指導が適切に行われるように改
めて徹底するよう通知した。
(オ)そして，平成１１年８月１３日には国旗国歌法が公布，施行され，
都教委教育長は，都立高等学校長及び都立盲・ろう・養護学校長に対し
て，平成１１年１０月１９日付け「入学式及び卒業式における国旗掲揚
及び国歌斉唱の指導について（通達）」（乙イ２８の１，２８の２）（以
下「平成１１年通達」という。）により，入学式・卒業式等の実施に当
たり，学習指導要領及び上記平成１０年１１月２０日付けの「実施指針」
に基づき実施するよう通達を発出した。
(カ)平成１１年通達により，都立学校卒業式・入学式における国旗掲揚
及び国歌斉唱の実施率は，平成１２年度以降，形式的には１００％とな
った（乙イ３１）。しかし，当時の実施態様は，国旗掲揚に関しては，
人目に付かない場所に掲揚したり，壇上三脚に掲揚したものの，カーテ
ンの陰に隠れるように設置したり，また，いすに座った参列者に見えな
いように壇上の奥に設置したりする，国歌斉唱については，式次第に明
記しないなど，上記(エ)の実施指針で定められた内容どおりに実施され
ず，また，式典の中で国歌斉唱を行っていても，国歌斉唱時に教員が起
立しない，国歌斉唱が終わってから式場に入場する教員がいる，音楽科
教員がいて校歌の伴奏はするのに国歌のピアノ伴奏はしないなどの実態
が見られた。
(キ)都教委は，児童・生徒に国旗及び国歌に対して一層正しい認識をも
たせ，それらを尊重する態度を育てるために，学習指導要領に基づき入
学式及び卒業式を適正に実施するよう各学校を指導してきたが，その実
施態様には様々な課題があるとして，国旗掲揚及び国歌斉唱の実施につ
いて，より一層の改善・充実を図る必要があるとして，平成１５年１０
月２３日付けで本件都教委実施指針を示して本件都教委通達（乙イ３４）
を発出した。
イ本件市教委通達
(ア)都教委は，上記アのとおり，平成１１年通達を都立学校の校長に発
した際，各区市町村教委に対しては，平成１１年通達の写しを参考とし
て送付していた（乙イ４５）。
(イ)一方，α市教委はα市立小・中学校の校長に対し，校長会にお
いて国旗・国歌の指導を実施しており，平成１５年５月１５日には，「国
旗及び国歌にかかわる指導について（通知）」（乙イ１１）を発出し，
国旗・国歌の指導をα市立小・中学校長に要請した。
(ウ)α市教委は，本件都教委通達も参考にしながら，同市教委の判断
のもと，平成１５年１０月２９日付けで本件市教委通達（乙イ１２）を
発出した。これは，α市では国旗掲揚，壇上正面掲示等についてその
実施率が小学校で約３２％，中学校で約５０％であること等（乙イ１４）
を踏まえたものである。
(2)本件各処分の経過
ア原告ａについて（甲５４２，５４３，乙イ６）
(ア)本件対ａ職務命令
ｃ養護学校においては平成１９年３月１９日に平成１８年度第２６回
高等部卒業式が予定されていたものであるが，同校校長ｔ（以下「ｔ校
長」という。）は，上記卒業式において，国歌斉唱を行うこととした。
同月１３日午後４時４５分頃，原告ａは，ｃ養護学校職員室で行われた
臨時職員会議において，他の教諭とともに，ｔ校長から，同月１９日の
同校平成１８年度第２６回高等部卒業式及び同月２２日の同校平成１８
年度第２８回小・中学部卒業式では，式典会場において会場の指定され
た席で国旗に向かって起立して国歌を斉唱することという職務命令を口
頭で受けるとともに，同校ｕ副校長から職務命令書（甲５４４）を差し
出されたが，その受取を拒否した。
同月１３日午後５時頃，原告ａは，同校校長室でｕ副校長及び同校ｖ
副校長同席の下，ｔ校長から，上記職務命令書を受け取るように言われ
たが，受取を拒否したため，ｔ校長から再度口頭で上記職務命令書の内
容の職務命令を受けた。
同月１５日午後４時頃，原告ａは，同校校長室でｕ副校長同席の下，
ｔ校長から，上記職務命令書を受け取るように言われたが，受取を拒否
したため，職務命令書を原告ａの机上に置くので，読んでおくように言
われた。同日午後４時３０分頃，ｕ副校長は，同校職員室において，原
告ａの机上に上記職務命令書を置いた。
(イ)原告ａの非違行為
原告ａは，上記(ア)のとおり，ｔ校長から，平成１９年３月１９日実施の
ｃ養護学校平成１８年度第２６回高等部卒業式においては，国歌斉唱時に「式
典会場において，会場の指定された席で国旗に向かって起立して国歌を斉唱
すること」との職務命令を受けていたにもかかわらず，平成１９年３月１９
日午前９時３５分頃，同校体育館で行われた上記卒業式の国歌斉唱の際，司
会の国歌斉唱の発声と同時に着席し，起立しなかった。
(ウ)本件ａ停職処分
都教委は，本件処分量定の考え方に立って，原告ａの過去の処分歴，本件ａ
不起立の内容等を検討の上，原告ａに対し，同月３０日，原告ａの上記行為
は，本件対ａ職務命令に反する行為であり，地公法３２条，３３条に違反し，
地公法２９条１項１ないし３号に該当するとして，停職３月の懲戒処分（本
件ａ停職処分）をした（甲５４２，５４３，乙イ１７８，証人ｗ）。
イ原告ｂについて（甲１，２，６１０号事件乙イ１０）
(ア)平成１８年３月３１日付け停職処分後の行為
原告ｂは，平成１８年３月３１日付け停職処分（停職３月）の処分を
受けた後，以下の行為を行った。
ａ原告ｂは，上記懲戒処分（停職３月）の停職期間中，「停職出勤」と
称し，支援者らを伴うなどして，平成１８年４月からの勤務校であるｆ中
や前任校であるｊ中などに赴き，「停職３ヶ月処分は不当」である，また，
卒業式に際しての校長の職務命令について「私は間違っていると思う」
などの意見を記載したプラカードを掲げ，校門前の生徒が通学する場など
において，抗議活動を行った（乙イ９４，１７２・１９５頁以下，１７８，
証人ｗ）
ｂ原告ｂは，平成１９年３月２日，ｒ新聞紙上において，「退職間際の先
生なら，処分が加算され，免職を恐れる心配はない。自らの良心に従って
起立しなければ，流れは変わる。最後に，現場の教師や子どもらに，それ
をプレゼントしてもらえればと願っています。」という職務命令違反を呼
びかける旨の発言を行った（乙イ９５）。
(イ)本件対ｂ職務命令
ｆ中においては平成１９年３月１９日に平成１８年度第３４回卒業式
が予定されていたところ，ｐ校長は，上記卒業式において，国歌斉唱を
行うこととし，同日午前８時１５分頃，同中学校校長室において，ｑ副
校長同席の下，原告ｂに対して，同校平成１８年度第３４回卒業式では，
国歌斉唱の際は，職員席で国旗に向かって起立し国歌を斉唱すること，
司会から合図があるまで着席しないことという職務命令を口頭で発し
た。さらに，ｐ校長は，原告ｂに対して，文書を用意したので，よく読
んでおいてほしいと言い，同卒業式に係る職務命令書（６１０号事件乙
イ９）を差し出したが，原告ｂは，私だけなのか，職務命令を出す根拠
は何なのか納得いく説明をしてほしい等と言って同職務命令書を受け取
らなかった。同日午前８時２０分頃，原告ｂは，ｐ校長が同校職員室の
原告ｂの机上に，「さっき受け取らなかったから，ここに置いておく」
と言って置いた同職務命令書を持ってｐ校長の後について同校長室に入
り，同校長室内の椅子の上に同職務命令書を置き，「ここに置いておき
ます」と言った。
(ウ)原告ｂの非違行為
原告ｂは，上記(イ)のとおり，ｐ校長から，平成１９年３月１９日実
施のｆ中の平成１８年度第３４回卒業式においては，国歌斉唱時に職員
席で国旗に向かって起立し国歌を斉唱すること，司会が着席の案内をす
るまで着席しないことという職務命令（本件対ｂ職務命令）を受けてい
たにもかかわらず，同日午前９時３５分頃，同中学校体育館で実施され
た上記卒業式において，国歌斉唱時に起立しないで着席し，ｐ校長の上
記職務命令に違反する行為をした。
(エ)本件ｂ停職処分
都教委は，本件処分量定の考え方に立って，原告ｂの過去の処分歴，
本件ｂ不起立の内容，本件ｂ不起立に至る経過等を検討の上，原告ｂに
対し，同月３０日，原告ｂの上記行為は，本件対ｂ職務命令に反する行
為であり，地公法３２条，３３条に違反し，地公法２９条１項１ないし
３号に該当するとして，停職６月の懲戒処分（本件ｂ停職処分）をした
（甲１，２，乙イ１７８，証人ｗ）。
(オ)原告ｂは，平成１９年４月１日，都立ｘ養護学校に異動となった。
２争点(1)ア(ア)（職務命令違反の有無）について
(1)本件各職務命令が憲法１９条に違反するか
ア(ア)上記第２の２(4)のとおり，本件市教委通達は本件都教委通達と同旨
の内容であるところ，上記１(2)のとおり，ｃ養護学校のｔ校長は本件都
教委通達を踏まえて本件対ａ職務命令を発令し，ｆ中のｐ校長は本件市
教委通達を踏まえて本件対ｂ職務命令を発令したものといえる。
(イ)本件各職務命令にかかる国歌斉唱の際の起立斉唱行為は，その外部
からの認識という点から見ても，特定の思想又はこれに反対する思想の
表明として外部から認識されるものと評価することは困難であり，職務
上の命令に従ってこのような行為が行われる場合には，原告らの有する
歴史観ないし世界観それ自体を否定するものと評価することは一層困難
であるといえるのであって，本件各職務命令は，特定の思想を持つこと
を強制したり，これに反対する思想を持つことを禁止したりするもので
はなく，特定の思想の有無について告白することを強要するものという
こともできない。そうすると，本件各職務命令は，これらの観点におい
て，個人の思想及び良心の自由を直ちに制約するものと認めることはで
きない。
(ウ)もっとも，国家斉唱の際の起立斉唱行為は，一般的，客観的に見て
も，国旗及び国歌に対する敬意の表明の要素を含む行為であるというこ
とができる。そうすると，自らの歴史観ないし世界観との関係で否定的
な評価の対象となる「日の丸」や「君が代」に対して敬意を表明するこ
とには応じ難いと考える者が，これらに対する敬意の表明の要素を含む
行為を求められることは，個人の歴史観ないし世界観に由来する行動と
異なる外部的行動を求められることとなる限りにおいて，その者の思想
及び良心の自由についての間接的な制約となる面があることは否定し難
い。このような間接的な制約については，個人の歴史観ないし世界観が
内心にとどまらず，それらに由来する行動の実行又は拒否という外部的
行動として現れ，社会一般の規範等と抵触する場面において，当該外部
的行動に対する制限が必要かつ合理的なものである場合には，その制限
によってもたらされる上記の間接的な制約も許容され得るものというべ
きである。そして，このような間接的な制約が許容されるか否かは，職
務命令の目的及び内容並びにこれによってもたらされる上記の制約の態
様等を総合的に較量して，当該職務命令に上記の制約を許容し得る程度
の必要性及び合理性が認められるか否かという観点から判断するのが相
当である。
(エ)本件についてみるに，本件各職務命令は，原告らの歴史観ないし世
界観との関係で否定的な評価の対象となるものに対する敬意の表明の要
素との関係において，その歴史観ないし世界観に由来する行動との相違
を生じさせることになるという点で，原告らの思想及び良心の自由につ
いて間接的な制約となる面があるということができる。他方，学校の卒
業式や入学式等という教育上の特に重要な節目となる儀式的行事におい
ては，生徒等への配慮を含め，教育上の行事にふさわしい秩序を確保し
て式典の円滑な進行を図ることが必要であるといえる。そして，住民全
体の奉仕者として法令等及び上司の職務上の命令に従って職務を遂行す
べきこととされる地方公務員の性質及びその職務の公共性に鑑み，公立
学校の教員である原告らは，法令等及び職務上の命令に従わなければな
らない立場にあり，地方公務員法に基づき，学習指導要領に沿った式典
の実施の指針を示した本件各通達を踏まえてその勤務する当該学校の各
校長から学校行事である卒業式などの式典に関して本件各職務命令を受
けたものである。これらの点に照らすと，公立学校の教員である原告ら
に対し，当該学校の卒業式という式典における慣例上の儀礼的な所作と
して国歌斉唱の際の起立斉唱行為を求めることを内容とする本件各職務
命令は，学校教育の目標や卒業式等の儀礼的行事の意義，在り方等を定
めた関係法令等の諸規定の趣旨に沿って，地方公務員の地位の性質及び
その職務の公共性を踏まえ，生徒等への配慮を含め，教育上の行事にふ
さわしい秩序の確保とともに当該式典の円滑な進行を図るためのものと
いうことができるのであるから，本件各職務命令については，これが原
告らの思想及び良心の自由についての間接的な制約となる面があるとし
ても，本件各職務命令の目的及び内容並びにこれによってもたらされる
制約の態様等を総合的に較量すれば，上記の制約を許容し得る程度の必
要性及び合理性が認められるのであり，本件各職務命令は，原告らの思
想及び良心の自由を侵害するものとして憲法１９条に違反するとはいえ
ないと解するのが相当である。
（以上につき，前掲最高裁平成２３年５月３０日判決，前掲最高裁平成２
３年６月６日判決，前掲最高裁平成２３年６月１４日判決，前掲最高裁平成
２３年６月２１日判決）。
イ原告らは，本件各職務命令は，日本国憲法によって導かれる国家及び公
教育の価値中立性原則に違反し，また，同原則の観点からすれば，教員個
人の思想及び良心の自由の侵害の有無にかかわりなく，強制の契機を有す
る点において，直ちに憲法１９条違反であることは明白であるなどと主張
する。しかし，原告が主張するところの価値中立性原則の意味内容は一義
的に明らかなものではないし，また，それがいかなる意味において憲法上
の要請であるかも明らかではない。また，本件各職務命令の性質について
は，上記（ア(イ)ないし(エ)）のとおり，原告らの思想及び良心の自由と
の関係では，これを直ちに制約するものと認めることはできないし，間接
的な制約となるとしても，この制約を許容し得る程度の必要性及び合理性
が認められるところであって，これらのことに照らして上記原告らの主張
は採用することができない。また，上記したところからして，本件各職務
命令が，子どもらの学習権及び思想良心など内心を形成する自由を侵害す
るものとして憲法１３条，１９条，２６条に違反するものとも，原告らの
教員としての教育上の信念を直接侵害するものとして同法１９条に違反す
るともいえない。さらに，原告らは，憲法尊重擁護義務の観点から本件各
職務命令を拒否することが求められている旨主張するが，同職務命令が憲
法尊重擁護義務に反するものではないことは上記したところからして明ら
かである。
ウ以上のとおり，本件各職務命令が憲法１９条等に違反するとの原告らの
主張は採用することができない。
(2)本件各職務命令が憲法２３条，２６条に違反するか
ア普通教育の場において，教員が公権力から特定の意見のみを児童，生徒
に教授することを強制されないという意味や，児童，生徒の教育が教員と
児童，生徒との間の直接の人格的接触を通じ，その個性に応じて行わなけ
ればならないという本質的要請に照らし，教授の具体的内容及び方法につ
いて，ある程度自由な裁量が認められるという意味では，教員にも一定の
範囲における教授の自由が保障されるべきである。しかし，大学教育の場
合には，学生が一応教授内容を批判する能力を備えていると考えられるの
に対し，普通教育においては，児童，生徒にこのような能力はなく，教員
が児童，生徒に対して強い影響力，支配力を有していること，普通教育で
は，児童，生徒の側に学校や教員を選択する余地が乏しく，教育の機会均
等を図る上からも全国的に一定の水準を確保すべき要請があることなどか
らすると，普通教育において，教員に完全な教授の自由を認めることはで
きないと解するのが相当である（最高裁昭和５１年判決）。
イ上記１(1)のとおり，本件各通達は，学習指導要領に基づいて入学式や卒
業式等が実施されることを目的として発出されたものであるところ，学習
指導要領の国旗国歌条項は，これからの国際社会に生きていく国民として
我が国の国旗，国歌はもとより諸外国の国旗，国歌に対する正しい認識と
それらを尊重する態度を育てることが重要であるとの考え方に基づき設け
られたことからすると，本件各通達が誤った知識や一方的な観念を子ども
に植え付け，子どもの自由かつ独立した人格形成を妨げるような内容の教
育を施すことを強制するものとは認められず，教員の教育の自由を侵害す
るものとは認められない。
ウまた，上記１(1)ア(イ)のとおり，入学式・卒業式は教育課程における特
別活動の一部として実施されるものであるが，教科等の授業とは異なり，
全卒業生，全入学生，在学生等が参加し，保護者や種々の学校関係者の協
力を得て行われる儀式であり，事柄の性質上，本来的に教員において個別
に又は独自にこれを行うことが困難かつ不適当な性格のものである。そう
すると，本件各通達が国歌斉唱を含む式次第や進行等を予め一律に定めて
実施しようとすることは，儀式としての性質上その必要性があると考えら
れるから，本件各通達が原告らの学問研究の自由の結果としての教授の自
由である教育の自由を侵害するものとは認められない。
エ以上によれば，本件各通達を踏まえて発令された本件各職務命令が憲法
２３条，２６条に違反するとの原告らの主張は採用できない。
(3)本件各職務命令が教育基本法１６条１項に違反するか
ア旧教育基本法は，その前文において，「われらは，さきに，日本国憲法
を確定し，民主的で文化的な国家を建設して，世界の平和と人類の福祉に
貢献しようとする決意を示した。この理想の実現は，根本において教育の
力にまつべきものである。われらは，個人の尊厳を重んじ，真理と平和を
希求する人間の育成を期するとともに，普遍的にしてしかも個性ゆたかな
文化の創造をめざす教育を普及徹底しなければならない。」と規定する。
これは，戦前の我が国の教育が，国家による強い支配の下で形式的，画一
的に流れ，時に軍国主義又は極端な国家主義的傾向を帯びる面があったこ
とに対する反省により制定されたものであるから，その前文に掲げられた
理念は，これを具体化した旧教育基本法の各規定を解釈するに当たっても
念頭に置くべきものであるといえる（最高裁昭和５１年判決）。
イ教育基本法１６条１項は，旧教育基本法１０条を受けて，上記第２の２
(2)イのとおり規定しているところ，旧教育基本法が戦前における教育に対
する過度の国家介入，統制に対する反省から生まれたものであることに照
らすと，教育基本法１６条１項は，教育に対する権力的介入，特に行政権
力による介入を警戒し，これに対して抑制的態度を表明したものと解され
る。また，同条項は，教育は，国民から信託されたものであるから，国民
全体に対して直接責任を負うように行われるべく，その間において不当な
支配によってゆがめられることがあってはならないとして，教育が専ら教
育本来の目的に従って行われるべきことを示したものと考えられるから，
同条項が排斥しているのは，教育が国民の信託にこたえて自主的に行われ
ることを歪めるような「不当な支配」であり，そのような支配と認められ
る限り，その主体のいかんは問うところではなく，ここには，教育行政機
関や地方公共団体も含まれると解される。
しかし他方で，憲法上，国は，適切な教育政策を樹立，実施する権能を
有し，国会は，国の立法機関として，教育の内容及び方法についても，法
律により直接又は行政機関に授権して，必要かつ合理的な規制を施す権限
を有するだけでなく，子どもの利益のため又は子どもの成長に対する社会
公共の利益のために規制を施すことが要請される場合があり得るのであ
り，旧教育基本法１０条や教育基本法１６条１項がこのような権限の行使
を制限したものと解すべき根拠は見出し難い。むしろ，教育基本法１６条
１項は，国の教育統制機能を前提としつつ，教育行政の目標を教育の目的
の遂行に必要な諸条件の整備の確立に置き，その整備確立のための措置を
講ずるに当たっては，教育の自主性尊重の見地から，これに対する「不当
な支配」となることのないようにすべき旨の限定を付したところにその意
味があるといえる。したがって，教育に対する行政権力の不当，不要の介
入は排除されるべきであるとしても，許容される目的のために必要かつ合
理的と認められる介入は，たとえ教育の内容及び方法に関するものであっ
ても，必ずしも同条の禁止するところではないと解するのが相当である（旧
教育基本法１０条に関するものとして，最高裁昭和５１年判決）。この理
は，地方公共団体においても何ら異なるところはない。
ウもっとも，国の教育行政機関が法律の授権に基づいて義務教育に属する
普通教育の内容及び方法について遵守すべき基準を設定する場合には，子
どもの教育は，教員と子どもとの間の直接の人格的接触を通じ，子どもの
個性に応じて弾力的に行わなければならないから，教員の自由な創意と工
夫の余地が要請されることを考慮した上で，教育に関する地方自治の原則
を考慮し，教育における機会均等の確保と全国的な一定水準の維持という
目的のために必要かつ合理的と認められる大綱的な範囲にとどめられるべ
きものである。しかし，地方公共団体が設置する教育委員会が教育の内容
及び方法について遵守すべき基準を設定する場合には，教育委員会は，公
立学校を所管する行政機関として，その管理権に基づき，学校の教育課程
の編成や学習指導等に関して基準を設定し，一般的な指示を与え，指導，
助言を行うとともに，必要性，合理性が認められる場合には，具体的な命
令を発することができると解される（最高裁昭和５１年判決）。
エこの点，原告らは，教育委員会による教育の内容及び方法に対する介入
についても大綱的基準にとどめるべきであると主張する。しかし，地方公
共団体が設置する教育委員会が教育内容や方法に関して行う介入について
は，教育に関する地方自治の原則に反することはあり得ないし，教育委員
会は，地教行法２３条５号により学校の組織編成，教育過程，学習指導等
に関して管理，執行する権限を有するとされ，文部科学大臣が同法４８条
２項２号により学校の組織編成，教育課程，学習指導等について指導，助
言又は援助を行うことができるとされているのとは異なることに照らす
と，教育委員会による教育の内容や方法に関する介入を大綱的基準の設定
にとどめるべきであるとする原告らの主張は採用できない。
オそこで，本件各通達について，これを発出すべき必要性，合理性があっ
たと認められるかを検討するに，本件各通達が発出されるに至った経過に
ついては，上記１(1)のとおりであり，都教委及びα市教委は，学習指導
要領に基づく入学式・卒業式における国旗掲揚及び国歌斉唱の実施につき，
一層の改善，充実を図る必要があるとして，より詳細な実施指針を示して
本件各通達を発出したものである。そして，上記１(1)の本件各通達が発出
されるに至った経過からすれば，学習指導要領に基づく入学式・卒業式等
を実施するよう改善，充実を図るという目的で，かかる目的を実現するた
めに入学式・卒業式等における国旗掲揚及び国歌斉唱の実施指針を定めて
本件各通達を発出すべき必要性と合理性が認められる。
カ以上によれば，本件各通達が教育基本法１６条１項にいう「不当な支配」
に該当するとは認められないから，本件各通達を踏まえて発令された本件
各職務命令が「不当な支配」に該当する違法がある旨の原告らの主張は採
用できない。
(4)上記１(2)のとおり，原告らが，本件各職務命令に違反して，本件各不起
立を行ったことは明らかであり，原告らについては，地公法３２条の職務命
令違反が認められる。
３争点(1)ア(イ)（信用失墜行為の有無）について
(1)上記１(2)のとおり，原告らは，学習指導要領に沿って，教育課程の一つで
ある特別活動たる卒業式を適正に実施するため本件各校長が発した本件各職務
命令に公然と違反し，しかもそれは児童・生徒，保護者その他の学校関係者の面
前で行われたものであって，原告らの本件各不起立は，地公法３３条に違反する
ものといえる。
(2)この点，原告らは，本件各不起立によって，卒業式等の進行が妨害された
事実や，保護者，子どもらから苦情が寄せられたなどの事実はなく，世論調
査では，教員に対する日の丸・君が代の強制については，７割以上の都民が
反対し，不起立教員への処分については，賛成意見の２倍以上に達する６割
の都民が反対していることなどから，本件各不起立は，公務員に対する国民
の信用を何ら失墜させるものではなく，日の丸・君が代の強制に対する国民
の不信感，拒否反応に根ざした行為であると主張する。
しかしながら，原告らが，地方公務員として職務命令に従う義務を負い，かつ，
生徒の模範となるべき教員という立場にありながら，上記２のとおり，適法と認
められる本件各職務命令に違反したのであるから，本件各職務命令に従わずに本
件各不起立をしたことは，教員の職の信用を傷つける行為に該当するといえるの
であって，結果として，具体的な式典の進行上の混乱や支障が生じなかったりし
たことや，原告らが指摘する世論調査が存在することを考慮に入れても，上記の
結論を左右するものではない。
４争点(1)イ（本件各処分の違法性）について
(1)上記２，３のとおり，原告らの本件各不起立は，地公法３２条，３３条に
違反するものであり，これに対して，本件各処分を行ったことについて，処
分量定の点を除けば，特に違憲，違法となるような点はない。
(2)この点，原告らは，本件各職務命令が憲法１９条，２３条，２６条，教育
基本法１６条１項に違反することを前提にして，本件各処分が違憲，違法で
あると主張するが，本件各職務命令が憲法１９条，２３条，２６条，教育基
本法１６条１項に違反しないことは，上記２のとおりであり，原告らの主張
はそもそもその前提を欠いている。
(3)また，原告らは，都教委が，君が代斉唱時の起立は自己の思想及び良心に反
すると表明する原告らに対し，本件各校長に本件各職務命令を出させた上で，本
件各不起立という防衛的・受動的態度に対して本件各処分をなし，繰り返し同一
内容の研修を受けさせて自己の非を認めさせようとし，さらには原告らに対して
免職に向けて累積加重処分を繰り返し科しており，この「命令→処分→研修」の
「三点セット」による一連の制度的対応は，原告ら個人の内心の自由に執拗に踏
み込むものであって，違憲である等と主張する。しかし，本件各処分は原告らが
本件各校長の本件各職務命令に違反したからなされたものであり，再発防止研修
も原告らが校長の職務命令に違反して懲戒処分を受けたことからなされたもの
であって，原告らの内心の自由に踏み込むものとはいえず，原告らの主張は採用
できない。
(4)また，原告らは，一連の本件都教委通達，指導及び本件各職務命令によっ
て，学校では「日の丸・君が代」に対する起立が生徒にも強要されており，
それは，生徒の人格的発達を促し，個人の人格の完成を目指す教育を本質的
要請とする憲法上の学習権の保障に反するものであり，またそれは，現実に
多様で複雑な社会に対応しなければならない子どもの発達を阻害するもので
あって，その教育上の不利益は甚大なものであると主張する。
しかし，そもそも，原告らは教員であって教育を受ける立場にないことか
らすれば，子どもの教育を受ける権利の侵害を理由に原告らが法的な権利救
済を受ける立場にはなく，原告らの主張は失当である。また，この点を措く
としても，本件各通達や本件各職務命令の持つ意味は上記２のとおりであっ
て不当なものとはいえず，学習権の保障に反するとか教育上の不利益は甚大
であるなどといった原告らの主張は，採用の限りではない。
５争点(1)ウ（本件各処分について裁量権の範囲の逸脱又は濫用が認められる
か）について
(1)ア公務員に対する懲戒処分について，懲戒権者は，懲戒事由に該当すると
認められる行為の原因，動機，性質，態様，結果，影響等のほか，当該公
務員の上記行為の前後における態度，懲戒処分等の処分歴，選択する処分
が他の公務員及び社会に与える影響等，諸般の事情を考慮して，懲戒処分
をすべきかどうか，また，懲戒処分をする場合にいかなる処分を選択すべ
きかを決定する裁量権を有しており，その判断は，それが社会観念上著し
く妥当を欠いて裁量権の範囲を逸脱し，又はこれを濫用したと認められる
場合に，違法となるものと解される（最高裁昭和５２年１２月判決，最高
裁平成２年１月１８日第一小法廷判決（民集４４巻１号１頁））。
イ本件は，公立学校において生徒等が出席する重要な学校行事である卒業
式の式典において実行された教員による職務命令違反の事例であるが，本
件各不起立は，その性質，態様からすると，結果としてもたらされる影響
として，学校の儀式的行事としての式典の秩序や雰囲気を一定程度損なう
作用をもたらすものであって，それにより式典に参列する生徒等への影響
も伴うことも否定し難い。
そして，本件各職務命令は，上記２(1)のとおり憲法１９条に違反するも
のではなく，学校教育の目標や卒業式等の儀式的行事の意義，在り方を定
めた関係法令等の諸規定の趣旨に沿って，地方公務員の地位の性質及びそ
の職務の公共性を踏まえ，生徒等への配慮を含め，教育上の行事にふさわ
しい秩序の確保とともに式典の円滑な進行を図ろうとするものであり（前
掲最高裁平成２３年６月６日第一小法廷判決等），このような観点から，
本件各職務命令の遵守を確保する必要性もまた否定し難いところである。
ウ他方，原告らの本件各不起立の動機，原因は，原告らの歴史観ないし世
界観等に由来する「君が代」，「日の丸」に対する否定的評価等のゆえに，
起立して国歌斉唱することを求める職務命令と自らの歴史観ないし世界観
等に由来する外部的行動とが相違することであり，個人の歴史観ないし世
界観等に起因するものである。また，本件各不起立の性質，態様は，式典
の秩序や雰囲気，参列者等への影響等をもたらし得るものの，積極的な妨
害等の作為ではなく物理的に式次第の遂行を妨げないため，具体的な支障
や混乱が客観的に評価し難い面があることも否定できない。
エそうすると，都教委が，そうした非違行為を実行した原告に対する懲戒
権を行使するに当たり，戒告を超えてより重い減給以上の処分を選択する
については，本件事案の性質等を踏まえた慎重な考慮が必要となるものと
いえる。そして，停職処分は，処分それ自体によって教員の法的地位に一
定の期間における職務の停止及び給与の全額不支給という直接の職務上及
び給与上の不利益が及び，将来の昇給等にも相応の影響が及ぶこと等を勘
案すると，上記のような考慮の下で不起立行為に対する懲戒において戒告，
減給を超えて停職の処分を選択することが許容されるのは，過去の非違行
為による懲戒処分等の処分歴や不起立行為の前後における態度等に鑑み，
学校の規律や秩序の保持等の必要性と処分による不利益の内容との権衡の
観点から当該処分を選択することの相当性を基礎付ける具体的な事情が認
められる場合であることを要すると解すべきである。したがって，不起立
行為等に対する懲戒において停職処分を選択することについて，上記の相
当性を基礎付ける具体的な事情が認められるためには，例えば過去の１，
２年度に数回の卒業式等における懲戒処分の処分歴がある場合に，これの
みをもって直ちにその相当性を基礎付けるには足りず，上記の場合に比べ
て過去の処分歴に係る非違行為がその内容や頻度等において規律や秩序を
害する程度の相応に大きいものであるなど，過去の処分歴等が減給処分に
よる不利益の内容との権衡を勘案してもなお規律や秩序の保持等の必要性
の高さを十分に基礎付けるものであることを要するというべきである（最
高裁平成２４年１月判決）。
(2)本件ａ停職処分について
原告ａの過去の処分歴は上記第２の２(1)ア(イ)のとおりである。
原告ａについては，都教委において，本件処分量定の方針に従い，過去に
同様の非違行為による懲戒処分を繰り返し受けているとして，量定を加重し
て懲戒処分（停職１月）がなされた後，さらに本件ａ停職処分（停職３月）
がなされている。しかしながら，過去の懲戒処分の対象は，いずれも不起立
行為であって積極的に式典の進行を妨害する内容の非違行為は含まれておら
ず，いまだ過去３年度の４回の卒業式等に係るものにとどまり，本件ａ不起
立行為の前後における態度において特に処分の加重を根拠づけるべき事情も
うかがわれないこと等に鑑みると，原告ａについては，上記(1)において説示
したことに照らし，学校の規律や秩序の保持等の必要性と処分による不利益
の内容との権衡の観点から，停職処分を選択することの相当性を基礎付ける
具体的な事情があったとは認め難いというべきである。そうすると，上記過
去の卒業式等における不起立行為による懲戒処分を受けていることのみを理
由に懲戒処分として停職処分を選択した都教委の判断は，処分の選択が重き
に失するものとして社会観念上著しく妥当を欠き，上記停職処分は懲戒権者
としての裁量権の範囲を逸脱するものとして違法と評価されるべきものであ
る（なお，最高裁平成２４年１月判決において，都教委が本件ａ停職処分の
前提とした上記停職１月の懲戒処分が取り消されているところでもある。）。
被告は，本件ａ停職処分は適法であり，その理由として本件ａ不起立行為
の重大性，本件ａ不起立以前の原告ａの懲戒処分歴や職務中における行動等
の存在を主張するが，この主張を検討しても，本件ａ停職処分が違法である
旨の上記判断は左右されるものではない。
(3)本件ｂ停職処分について
ア原告ｂの過去の処分歴等は第２の２(1)イ(イ)及び第４の１(2)イ(ア)の
とおりである。
イ原告ｂは，過去に不起立行為以外の非違行為による３回の懲戒処分及び
不起立行為による３回の懲戒処分を受け，前者のうち２回は卒業式におけ
る国旗の掲揚の妨害と引き下ろし及び服務事故再発防止研修における国旗
や国歌の問題に係るゼッケン着用をめぐる抗議による進行の妨害といっ
た，積極的に式典や研修の進行を妨害する行為に係るものである上，国旗
や国歌に係る対応につき校長を批判する内容の文書を生徒に配布する等し
て２回の文書訓告を受けているなど，過去の処分歴等に係る一連の非違行
為の内容や頻度等に鑑みると，上記(1)において説示したところに照らし，
学校の規律や秩序保持の必要性と処分による不利益の内容との権衡の観点
から，停職処分を選択することの相当性を基礎付ける具体的な事情があっ
たものと認められるというべきである。そうすると，上記のように同種の
問題に関して規律や秩序を害する程度の大きい積極的な妨害行為を非違行
為とする文書訓告２回を受けていたことを踏まえて原告ｂに対する懲戒処
分において停職処分を選択した都教委の判断は，それ自体処分の選択が重
きに失するとして社会観念上著しく妥当を欠くものとはいえない。また，
停職期間についてみても，本件ｂ停職処分は，前件の停職処分に比して期
間が長いものとなっているが，この点は，懲戒権者としての裁量権の範囲
内ということができるのであって，裁量権の範囲を逸脱し又はこれを濫用した
ものとまでいうことはできず，結局のところ本件ｂ停職処分が違法であるとは
いえない。
(4)原告ｂの主張について
ア原告ｂは，
①国旗国歌法制定過程における政府見解
②学習指導要領の国旗国歌条項は，「起立」を指示するものではない
こと
③本件各職務命令に必要性合理性が認められないこと
④思想及び良心の自由との関係で考慮すべきこと
⑤教育公務員の教育活動に関しては，処分権の発動は抑制的であるべ
きこと
⑥意見の分かれる問題に関する教育活動に対する処分であること
⑦原告らの職務命令への不服従が教育上の真摯な動機に基づくこと
⑧原告らの職務命令への不服従は教育者としての信念と長年にわたる
教育実践と不可分一体のものであること
⑨不起立が学校行事に支障を生じさせていないこと
⑩不起立の繰り返しを考慮して加重処分すべきでないこと
⑪本件各処分（停職処分）が教育現場や教育上の関係に悪影響を与え
ること
⑫他の処分事例と比較して本件各処分が重きに失すること
⑬原告ｂに対する本件対ｂ職務命令が狙い撃ちであること
⑭原告ｂに対する本件ｂ停職処分が，異校種間異動と一体のものであ
ること
⑮本件各処分がそれ自体として重すぎて不当であること
等を考慮すれば，本件ｂ停職処分は裁量権の範囲を逸脱又は濫用したもの
で違法であると主張する。
しかし，上記③については，上記２(3)オのとおり，本件各職務命令につ
いて必要性合理性が認められるところであり，原告らの主張は採用の限り
でない。上記④については，本件対ｂ職務命令が間接的には憲法１９条の
制約になることを前提にしても，本件対ｂ職務命令が適法であることは上
記２(1)のとおりである。上記⑤については，そもそも，当然にそのように
いえるのか疑問であるし，仮にその点を考慮に入れても，本件ｂ停職処分
が裁量権の範囲を逸脱又は濫用したものであるとは認め難い。上記⑩につ
いては，原告ｂについては単純な不起立を繰り返しているとは言い難いこ
とは上記第２の２(1)イ(イ)のとおりである。上記⑫については，性質の異
なる懲戒事案と本件ｂ停職処分を単純に比較することは相当ではない。上
記⑬については，本件各職務命令が原告ｂを狙い撃ちにしたとまでは認め
られないから失当である。上記⑭については，原告ｂに対する異校種間異
動が本件ｂ停職処分と一体のものと認めるに足りる証拠はない。また，そ
の他原告ｂが指摘する上記①，②，⑥ないし⑨，⑪，⑮については，これ
らのことを考慮しても，本件ｂ停職処分が裁量権の範囲の逸脱又は濫用に
当たらないとする上記(3)の判断を左右するものではない。
イまた，原告ｂは，過去の処分歴について，①平成６年４月２５日付け減
給処分は，当時の時代状況を踏まえれば，非違行為としての性質は，平成
１９年当時と全く異なる等と主張する。しかし，原告ｂが指摘するところ
を踏まえても，同処分が不当であるとは認め難いし，これを懲戒処分の際
に考慮する事情の一つとすることについては裁量権の範囲を逸脱するもの
とはいえない。
また，原告ｂは，②平成１７年１２月１日付け減給処分についても，そ
もそも再発防止研修を命じること自体不当であるとか，処分理由について
重大な事実誤認があるとか，原告ｂの表現の自由を侵害しているとか，手
続的正義に反する等，縷々主張する。しかし，平成１７年１２月１日付け
減給処分について処分理由に重大な事実誤認があるとは認められないし，
再発防止研修を命じること自体不当だとはいえない。そして，原告ｂの表
現の自由を不当に侵害するともいえないし，手続的正義に反するとも認め
難いところであり，原告ｂの主張は採用できない。
また，原告ｂは，平成７年１１月１６日付け文書訓告，平成１１年８月
３０日文書訓告，平成１４年３月２７日付け減給処分について，卒業式の
不起立とは事案の性質が異なるとか，文書訓告は懲戒処分ではないから，
本件ｂ停職処分にあたっての累積加重処分の理由とすることは許されない
と主張する。しかし，かかる見解は採用の限りではない。
さらに，原告ｂは，平成１７年３月３１日付け減給処分，平成１７年５
月２７日付け停職処分，平成１８年３月３１日付け停職処分については，
本件と同種の卒業式・入学式における不起立であるから，これらの処分を
理由に累積加重することは許されないと主張する。しかしながら，原告ｂ
が，卒業式・入学式における不起立以外にも本件ｂ停職処分に至るまでに
数々の非違行為を行い，これによって，懲戒処分や文書訓告を受けてきた
ことは上記第２の２(1)イ(イ)のとおりであり，これらの懲戒処分や文書訓
告と卒業式・入学式における不起立による懲戒処分を合わせて処分内容を
加重することが許されないとはいえないし，二重処分と評価すべきもので
もない。
６争点(1)エ（適正手続違反の有無）について
(1)公務員に対する懲戒処分は，免職処分を含めてこれにより制約される利益は
あくまで全体の奉仕者としての公務員の身分に基づく利益であり，一般国民の生
命若しくは自由の制限とは質的に異なる。
憲法３１条の保障は，実体的適正と手続的適正の双方を保障するものと解され
ているが，公務員の懲戒処分にあっては，懲戒事由の法定によって実体的適正は
十分に確保されており，手続的適正についても，懲戒処分に当たっては，処分権
者の判断の慎重，適正を担保し，その恣意を抑制するため処分事由説明書の交付
を法定し（国家公務員法８９条１項，２項，地公法４９条１項，２項），この点
についても相当の確保がなされているものである。
これらのことからすれば，公務員の懲戒処分に当たって事前の告知・聴聞の機
会を与えなくとも，憲法３１条の法意に反するとはいえない。
また，本件にあっては，都教委が事情聴取しようとしたところ，原告らにおい
て，代理人弁護士の立会いがなければ事情聴取に応じないとしてこれを拒否した
ことは当事者間に争いがないところ，事情聴取において弁護士の立会いを都教委
が認めなければならない理由はなく，告知・弁解の手続がなされなかったから違
法であるとする原告らの主張には理由がない。
(2)また，本件各処分は，教職員懲戒分限審査委員会の審議を経た上で，また，
教育委員会の議を経た上でなされており（乙イ１７８，証人ｗ），本件各処
分に至る手続が拙速であるとの原告らの主張も採用でない。
７争点(2)（国賠法に基づく損害賠償請求の可否）について
(1)国賠法１条所定の違法が認められるためには，「国又は公共団体の公権力
の行使に当たる公務員が個別の国民に対して負担する職務上の法的義務に違
背して当該国民に損害を加えた」ことが必要であり，さらに行政処分の違法
を理由とする場合には，当該処分が効力発生要件適合性を欠くだけでは足ら
ず，当該公務員が「職務上通常尽くすべき注意義務を尽くすこと」をしなか
ったと認め得るような事情があったことが必要である。
(2)国賠法１条による損害賠償責任の要件たる公務員の故意・過失について
は，法令の解釈につき異なる見解が対立して疑義を生じており，拠るべき明
確な判例学説がなく，実務上の取扱いも分かれていて，そのいずれについて
も一応の論拠が認められる場合に，公務員がその一方の解釈に立脚して公務
を執行したときは，のちにその執行が違法と判断されたからといって，直ち
に当該公務員に過失があったとすることはできない。
本件の場合，原告らに職務命令違反があり，懲戒事由該当性が認められること
自体は明らかであって，都教委が原告らを懲戒処分に付したこと自体には，何ら
職務上通常尽くすべき注意義務違反も過失もない。
(3)次に処分量定についてみるに，本件各不起立に対する懲戒処分の処分量定にお
いて，懲戒権者たる都教委がこれら過去の非違行為及び処分歴を考慮すること自
体は違法ではない（最高裁昭和５２年１２月判決）。
もっとも，最高裁平成２４年１月判決は，卒業式等の式典における不起立行為に
ついては，個人の歴史観ないし世界観等に起因するものであるとの特殊性がある
とし，この点から不起立行為に対する懲戒において停職処分を選択するには，過
去の１，２年度に数回の卒業式等における不起立行為による懲戒処分の処分歴が
あることのみをもってただちにその相当性を基礎付けるには足りず，上記の場合
に比べて過去の処分歴に係る非違行為がその内容や頻度等において規律や秩序を
害する程度の相応に大きいものであるなど，過去の処分歴が停職処分の不利益の
内容との権衡を勘案してもなお規律や秩序の保持等の必要性の高さを十分に基礎
付けるものであることを要すると判示しているところである。
しかしながら，かかる判示は，最高裁平成２４年１月判決によってはじめて示さ
れた新たな判断であり，式典における国歌斉唱時の不起立で戒告を受けた教員が
さらに不起立を繰り返した場合に減給あるいは停職の懲戒処分をすることの相当
な理由があるといえるかどうかについては，司法ないし国民の間に積極，消極の
対立した見解があり，そのいずれについても相応の根拠が認められるところであ
る。また，最高裁平成２４年１月判決がなされるまでは下級審の裁判例も分かれ
ていたところである。本件対ａ停職処分は，上記のとおり，積極，消極の見解が
分かれ，これに関する最高裁の判断が示される前に，都教委により上記論点に関
する積極説に基づいて行われたものであるから，上記の論点のうち一方の見解に
立ってこの処分の遂行に関与した公務員に国賠法上の過失があるということはで
きず，また，都教委によるこの処分が国賠法上違法であるということもできない。
以上からすると，都教委が本件ｂ不起立に対し，本件ｂ停職処分に付したことは，
そもそも，上記５(3)のとおり，何ら違法ではなく，国賠法上の違法性は認められ
ない。また，都教委が本件ａ不起立に対し，本件ａ停職処分に付することを裁量
権の範囲内の措置として適法と判断したことについても，職務上通常尽くすべき
注意義務違反も過失も認められず，原告ａの国賠法に基づく損害賠償請求は認め
られない。
(4)以上のとおり，原告らについて，国賠法に基づく損害賠償請求は認められない。
８まとめ
以上によれば，原告らの訴えのうち，本件原告ａ停職処分の取消請求については理
由があるからこれを認容し，その余の請求は棄却すべきである。
よって，主文のとおり判決する。
東京地方裁判所民事第１９部
裁判長裁判官古久保正人
裁判官吉田光寿
裁判官内藤寿彦

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